SAN, 28 de Septiembre de 2011
| Ponente | FERNANDO FRANCISCO BENITO MORENO |
| Emisor | Audiencia Nacional. Sala Contencioso Administrativo, Sección 5ª |
| ECLI | ES:AN:2011:4293 |
| Número de Recurso | 1244/2009 |
SENTENCIA
Madrid, a veintiocho de septiembre de dos mil once.
Visto por la Sala constituida por los Sres. Magistrados relacionados al margen el Recurso contencioso administrativo interpuesto por DON Celso , representado por el Procurador D. Nicolás Álvarez Real, contra la desestimación presunta la petición de ascenso al Empleo de Teniente; habiendo sido parte, además, la Administración General del Estado, representada y defendida por su Abogacía.
Siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado DON FERNANDO F. BENITO MORENO.
Presentado el recurso y previos los trámites oportunos, se confirió traslado a la representación de la parte actora para que formalizara escrito de demanda, lo que hizo formulando las alegaciones de hecho y de derecho que estimó oportunas, concluyendo con la súplica de una sentencia estimatoria del recurso.
Dándose traslado de la demanda al Abogado del Estado para su contestación, lo hizo, alegando en derecho lo que estimó conveniente, solicitando la confirmación en todos los extremos del acuerdo recurrido.
Habiéndose solicitado el recibimiento a prueba, se acordó no dar lugar a dicho recibimiento. Contra la anterior resolución no se interpuso recurso alguno.
En el trámite de conclusiones, las partes presentaron el correspondiente escrito en el que cada una de ellas se ratificó en sus respectivos pedimentos.
Se declararon conclusas las presentes actuaciones, señalándose para la votación y fallo la audiencia del día 27 de septiembre de 2011, en que tuvo lugar, quedando el recurso visto para sentencia.
VISTOS los preceptos que se citan por las partes y los de general aplicación.
Se impugna mediante el presente recurso contencioso administrativo, la desestimación presunta por silencio de la solicitud de pase a la situación de reserva, con ascenso al empleo de Teniente con tiempo de servicios y efectos económicos de 1 de enero de 2008; o bien, de forma alternativa y subsidiariamente se ascienda al solicitante al empleo de Teniente con tales efectos.
El recurrente es militar de carrera, en situación de servicio activo, Subteniente de la Escala de Suboficiales del Ejército de Tierra.
El recurrente fundamenta su pretensión al estimar que la regulación contenida en la Disposición Transitoria Séptima de la Ley 39/2007 , en cuanto efectúa una clara distinción para el ascenso al empleo de Teniente entre el personal que se encuentra en situación de servicio activo y aquel que se encuentra en reserva, pues a los primeros la fecha del ascenso será la de su pase a reserva, mientras que para los segundos, para quienes estuvieran ya en reserva a la entrada en vigor de la Ley, la fecha de los efectos se fija en 1 de enero de 2008 , supone una infracción del principio de igualdad, existiendo un trato discriminatorio, carente de fundamento, no se respeta la jerarquía, antigüedad, mérito y escalafón, por lo que son de mejor condición quienes están en la situación de reserva que quienes están en servicio activo y pasan a la situación de reserva con posterioridad.
Por la Abogacía del Estado se opone a la pretensión procesal, solicitando la desestimación de la pretensión al no concurrir los condicionamientos legales para acceder a la petición y no existe infracción del principio de igualdad.
La Disposición Transitoria Séptima de la Ley 39/2007, de 19 de noviembre, de la Carrera Militar , según redacción dada en la fecha que se formuló la petición por el recurrente que es objeto del presente proceso, establecía respecto del ascenso de suboficiales al empleo de teniente:
" 1. Todos los suboficiales que hubieran obtenido el empleo de sargento a partir del 1 de enero de 1977 y con anterioridad al 1 de enero de 1990, fecha de entrada en vigor de la Ley...
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