SAP Burgos 459/2012, 18 de Diciembre de 2012
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 459/2012 |
| Fecha | 18 Diciembre 2012 |
AUD.PROVINCIAL SECCION N. 3
BURGOS
SENTENCIA: 00459/2012
AUDIENCIA PROVINCIAL DE
BURGOS
Sección 003
Domicilio : PASEO DE LA AUDIENCIA Nº 10
Telf : 947259950
Fax : 947259952
N.I.G.: 09059 42 1 2010 0011890
ROLLO : RECURSO DE APELACION (LECN) 0000372 /2012
Juzgado procedencia : JDO. MERC. 1 (ANT.1A.INSTANCIA 4) de BURGOS
Procedimiento de origen : PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000599 /2010
RECURRENTE : FUNDACION JIMENEZ GARCES, FUNDACION LEANDRO JIMENEZ GARCES
Procurador/a : EUSEBIO GUTIERREZ GOMEZ, EUSEBIO GUTIERREZ GOMEZ
Letrado/a :,
RECURRIDO/A : RIBERALTA SA
Procurador/a : CLAUDIA VILLANUEVA MARTINEZ
Letrado/a : ALFONSO S. HOLGADO MEDIAVILLA
La Sección Tercera de la Audiencia provincial de Burgos, integrada por los Ilmos. Sres. Magistrados don Juan Sancho Fraile, Presidente don Ildefonso Barcala Fernández de Palencia y Doña María Esther Villímar San Salvador, ha dictado la siguiente.
S E N T E N C I A Nº. 459
En Burgos, a dieciocho de diciembre de dos mil doce.
VISTO Por esta Sección Tercera de la Audiencia Provincial de Burgos el Rollo de Sala núm. 372/2012, dimanante del Juicio Ordinario nº 299/2012, procedentes del Juzgado de lo Mercantil nº 1 de Burgos, sobre impugnación de acuerdos sociales, en recurso de apelación interpuesto contra Sentencia de fecha 31 de julio de 2012, en los que aparece como parte apelante, FUNDACION JIMENEZ GARCES, FUNDACION LEANDRO JIMENEZ GARCES, representado por el Procurador de los tribunales, don Eusebio Gutiérrez Gómez, asistido por el Letrado don José Antonio García-Argudo Mendes; y, como parte apelada, RIBERALTA SA, representado por la Procuradora de los tribunales, doña Clauda Villanueva Martínez, asistido por el Letrado don Alfonso Holgado Mediavilla. Siendo Magistrado Ponente el Ilmo. Sr. Don Ildefonso Barcala Fernández de Palencia, que expresa el parecer de la Sala.
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: Los de la resolución recurrida, que contiene el siguiente FALLO: "Que desestimando como desestimo la demanda presentada por el Procurador Sr. Gutiérrez Gómez en representación de la Fundación Jiménez Garcés y de la Fundación Leandro Jiménez Garcés, debo absolver y absuelvo a la Sociedad "Riberalta, S.A.", de las pretensiones ejercidas en su contra, con expresa imposición de costas a la parte demandante.
-
: Notificada la anterior resolución a las partes por la representación de la Fundación Jiménez Garcés y la Fundación Leandro Jiménez Garcés se presentó escrito interponiendo recurso de apelación y dado traslado a la otra parte, presentó escrito de oposición a dicho recurso dentro del plazo que le fue concedido, acordándose por el Juzgado, la remisión de los autos a la Audiencia Provincial de Burgos, habiendo correspondido en el reparto general de asuntos, a esta Sección Tercera de la Audiencia Provincial.
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: Recibidos los autos y formado el correspondiente Rollo de Sala, se turnó de ponencia, señalándose para votación y fallo el día 11 de diciembre de 2012 en que tuvo lugar.
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: En la tramitación del presente recurso se han observado las formalidades legales.
Se ejercita en los presentes autos una acción de impugnación de los acuerdos adoptados por una sociedad anónima en Junta General Extraordinaria de 1 de septiembre de 2010, convocada para la aprobación de las cuentas del ejercicio 2009. La convocatoria se hizo el 27 de julio de 2010 cuando ya estaba en vigor la Ley de Sociedades de Capital 1/2010 de 2 de julio (BOE de 3 de julio).
Para la resolución del asunto conviene tener en cuenta los hechos siguientes:
1) Riberalta SA es una sociedad dedicada a la elaboración y comercialización de vino que tiene como socio a la Fundación Jiménez Garcés, con el 10% del capital social y siendo nudo propietaria de 22.128 acciones, cuyo usufructo pertenece a la Fundación Leandro Jiménez Garcés. De la sociedad son también socios don Efrain, titular del 37,954% del capital social y don Cecilio, con el 25,504% del capital. Ambos son administradores mancomunados de la sociedad.
2) El 27 de julio de 2010 se convocó a los socios a la Junta General Extraordinaria a celebrar el 1 de septiembre de 2010 a las 12 horas en primera convocatoria y a las 12,30 horas en segunda convocatoria con el siguiente orden del día:
- Presentación y examen de las cuentas anuales correspondientes al ejercicio cerrado el 31 de diciembre de 2009.
- Dación de cuenta informe de auditoría
- Propuesta de aplicación de resultados
- Aprobación de las cuentas anuales
- Venta parcela propiedad de la bodega
- Ruegos y preguntas
- Lectura y aprobación, si procede, del acta de la junta o designación de accionistas a tal fin.
3) El 24 de agosto de 2010 la Fundación Leandro Jiménez Garcés remitió un burofax a los administradores de Riberalta solicitando la presencia de un notario que levantase acta notarial de la junta, así como solicitando información en los siguientes términos:
- Punto del orden del día segundo, a saber, dación de cuenta informe de auditoría. Para que se nos informe respecto de la salvedad contable recogida en el punto 3 y 4, página 1 y 2 del informe del auditor de cuentas elaborado por don Aquilino designado por el Registro Mercantil, de data 14 de julio de 2010, cuales son las mercancías por volumen y el precio de venta que se recoge en el apartado 12 sobre operaciones con partes vinculadas a "personal clave dirección de empresa o ente dominante", si esas personas son don Cecilio y don Efrain, e identidad de dichas empresas vinculadas con el volumen e importe de las ventas que corresponden a las cuentas 9700 "ventas de activos corrientes" por importe de 422.801,54 # en el año 2009, y a las cuentas 9704 "compras de activos corrientes" por importe de 138.662,68 #. Finalmente si estas operaciones vinculadas han sido comunicadas a la Administración de Hacienda para que establezca el valor o precio de transferencia.
- Punto del orden del día quinto "venta parcela propiedad de la bodega". Para que nos indiquen si la parcela es una finca registral separada y segregada su identificación, lindes y cabida, la identidad del comprador, importe del precio y forma de pago.
4) El burofax fue entregado el 27 de agosto de 2010, cuatro días antes de la celebración de la Junta. Esta se celebró en primera convocatoria al asistir los socios que representaban la totalidad del capital social, y fueron designados don Efrain y don Cecilio como Presidente y Secretario de la Junta. También asistió don Isidoro, gerente de la sociedad.
5) Por Celestino, en representación de la Fundación Leandro Jiménez Garcés, y por don Mariano, titular del 4,006% del capital social, se formularon a los administradores varias preguntas en relación con la aprobación de las cuentas anuales. Concretamente por el representante de la Fundación, además de reproducir la pregunta formulada en su escrito de 24 de agosto, se hicieron las siguientes:
- Que se identifique en este acto como se tiene requerido notarialmente las empresas vinculadas con socios y administradores, y la naturaleza de la relación de las ventas de activos corrientes por importe de 422.801,54 # y compras por activos corrientes por importe de 138.662,68 # durante el ejercicio 2009. así como si se ha declarado la trascendencia fiscal por precios de transferencia.
- Que se identifique a los acreedores que sean personas vinculadas con socios y especialmente con administradores sociales al cierre del ejercicio 2009, sobre si los clientes por ventas y prestaciones de servicios en los dos conceptos, "otras operaciones vinculadas" por importe de 181.629,41 #, "proveedores" por importe de 166.949,91 #, y si existen transacciones por debajo del mercado que supondría una incidencia fiscal en las declaraciones de impuestos, además de un perjuicio a Riberalta.
- Que se identifique a los acreedores que sean personas vinculadas con socios y especialmente con administradores sociales al cierre del ejercicio 2008 en el apartado 7 b) de los acreedores comerciales y otras cuentas a pagar por importe de 583.436,32 # y en concreto de los acreedores a corto plazo por 115.054,92 #.
- Que ratifiquen expresamente los administradores, y los socios presentes, si han recibido personalmente o indirectamente a través de sociedades pagos de la sociedad Riberalta cuando en las cuentas sociales firmadas ya auditadas manifiesta que no ha recibido retribución alguna.
- Para que nos indiquen si la parcela adquirida por el Sr. Cecilio de Riberalta para la construcción de un restaurante fincas nº NUM000, NUM001 y NUM002 son fincas registrales separadas y segregadas, su identificación, lindes y cabida, la identidad del comprador, importe del precio y forma de pago.
- Sobre la venta al Sr. Cecilio de la parcela NUM003 del polígono NUM004 de 4.289 m2 de superficie propiedad de Riberalta a la que se adjunta una oferta por importe de 9.000 #: a) ¿Cuál es el volumen de construcción y metros cuadrados que permite construir en las parcelas vendidas por Riberalta al Sr. Cecilio, por la licencia dada por el Ayuntamiento para la construcción en dicha parcela, y cual es la superficie mínima necesaria?, b) si se va a atender la oferta realizada que mejora el precio ofrecido por el Sr. Cecilio por la parcela NUM003 ?, c) ¿Cuál es el precio pagado por las parcelas NUM000, NUM001 y NUM002 por el Sr. Cecilio a Riberalta y la forma de pago?
6) Sobre la petición de información sobre las operaciones llevadas a cabo con sociedades vinculadas los demandantes recibieron solo la documentación que consta en el acta consistente en unos cuadros de precios y cantidades de vino comparativos entre los suministrados a dos de los socios y las vendidas a terceros.
Tinto joven
Unidades Precio Cliente
16.704 un 1,49 # Cliente 1
21.129 un 2,05 # Cliente 2
10.049 un 1,69 # Socio 1
47.518 un 1,92 # Socio 2
Crianza
Unidades Precio...
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