La reciente interpretación jurisprudencial de la custodia compartida. Y la patria potestas en la era postcovid
| Autor | Elisa Muñoz Catalán |
| Páginas | 137-161 |
Capítulo. 9.
La reciente interpretación jurisprudencial de la custodia
compartida
...
y la patria potestas en la era postcovid
Elisa Muñoz Catalán*
Doctora en Derecho
Resumen: La presente investigación se centra en el estudio de cuál ha venido siendo
la interpretación jurisprudencial de la custodia compartida y la patria potestas en los
últimos años, con especial referencia a la situación de pandemia que vivimos debido al
coronavirus. Dado que nos ha llevado a vivir nuevos escenarios que, al no existir doctrina
jurisprudencial, nuestros Tribunales han tenido que resolver según el caso concreto.
Palabras clave: compartida; custodia; coronavirus; pandemia; menores.
Title: e recent jurisprudential interpretation of the shared custody and patria potestas
in the post-covid era.
Abstract: is research focuses on the study of what the jurisprudential interpretation of
shared custody and patria potestas has been in recent years, with special reference to the
pandemic situation we are experiencing due to the contagious disease of the coronavirus.
Given that it has led us to experience new scenarios which, in the absence of jurispruden-
tial doctrine, our Courts have had to resolve according to the specic case.
Key words: shared. Custody. Coronavirus. Pandemic. Minors.
Sumario: 1. Introducción y antecedentes histórico-jurídicos. 2. Análisis jurídico de la cus-
todia compartida en tiempos de pandemia. 2.1. Justicación: Régimen aplicable
ante la inexistencia de jurisprudencia anterior sobre custodia compartida y pa-
tria potestas, connamiento y pandemia. 2.2. Custodia compartida, domicilio de
los hijos y connamiento, a la luz de la reciente interpretación de los Tribunales.
2.3. Especial referencia a la reciente Guía de criterios de actuación judicial en
materia de custodia compartida de 2020. Conclusiones. Bibliografía.
* Profesora Asociada de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Económicas, Universidad Isabel I.
Elisa Muñoz Catalán
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1. INTRODUCCIÓN Y ANTECEDENTES HISTÓRICOJURÍDICOS
Con la realización del presente trabajo nuestro objetivo principal es adentrarnos en
la interpretación jurisprudencial de la custodia compartida en los últimos años, con es-
pecial referencia a la situación actual de pandemia y connamientos generada desde
comienzos del año 2020por la enfermedad infecciosa de la COVID-19.
En primer lugar, examinaremos cuál es el régimen jurídico aplicable en estas si-
tuaciones ante la inexistencia de jurisprudencia anterior sobre custodia compartida,
connamiento y pandemia; dado que, en este siglo XXI, es la primera vez que ocurre una
situación similar en España y no existe respuesta de los Tribunales unánime al ser situa-
ciones familiares novedosas, por lo que debemos acudir al caso concreto. A tal efecto,
partiremos de lo dispuesto en el Código Civil español (con especial referencia al artículo
92) y en sus antecedentes1, ofreciendo un concepto jurídico de “custodia compartida”
entendida, en términos generales, como aquella que se produce de manera conjunta e
igualitaria entre ambos progenitores y con plena responsabilidad se encargan de la crian-
za, bienestar y educación de sus hijos en común, así como de tomar aquellas decisiones
en común por el bien de los hijos.
No podemos olvidar que la Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modican el Có-
digo Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separación y divorcio, fue la
norma que introdujo de manera novedosa dicho régimen de custodia compartida; y cada
vez es más frecuente que se solicite la custodia compartida ante un supuesto de disolu-
ción de la unión, ya que como ha tenido ocasión de exponer el propio Tribunal Supremo
(TS)2, la custodia compartida garantiza a los padres disfrutar del crecimiento y desarro-
llo de sus hijos, y estos de estar con ambos progenitores. Como veremos, puede parecer
lógico que un menor deba convivir con su padre y su madre o progenitores, en aras a
desarrollarse socialmente en el ámbito familiar de ambos; pero dada la situación actual
de pandemia, los connamientos domiciliarios y el hecho de que se hayan perimetrado
pueblos y ciudades de toda España, nos lleva a observa el primer problema jurídico en
esta materia que ha tenido lugar en el año 2020. Si bien, en estas situaciones, se debe po-
tenciar el uso de llamadas de teléfono o videollamadas en aras a facilitar la comunicación
entre progenitores e hijos.
De ahí que, en un segundo momento, investigaremos acerca de cómo se ha tratado
de respetar la custodia compartida ante los connamientos decretados en los últimos
1 En cuanto a los antecedentes histórico-jurídicos de la custodia en Roma ante supuestos de di-
vorcio, la profesora López-Rendo (2012, p. 249) nos recuerda expresamente que hasta los emperadores
Diocleciano y Maximiano, se atribuía la patria potestas o patria potestad y la guarda y custodia al padre,
salvo que existieran justas causas que hicieran necesario atribuir la custodia a la madre, pero: “A partir
de los Emperadores Diocleciano a Maximiano queda al arbitrio judicial, pudiendo atribuirla al padre, ma-
dre o a un tercero, sin criterios limitadores que perduran hasta Justiniano, quien en la novela 117 regula los
criterios que han de seguirse tanto en los divorcios culpables como en el divorcio de mutuo acuerdo: criterio
culpabilístico y de la mayor riqueza”.
2 Sentencia del Tribunal Supremo 368/2014, de 2 de julio de 2014, la cual, recoge la doctrina
jurisprudencial jada en la Sentencia del Tribunal Supremo 257/2013, de 29 de abril de 2013 que exami-
naremos seguidamente.
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