La prestación económica por cuidado de menores afectados por una enfermedad grave en los supuestos de separación o divorcio de los progenitores
| Autor | Manuela Durán Bernardino |
| Cargo | Profesora Contratada Doctora de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de Granada |
| Páginas | 109-124 |
Revista de Derecho de la Seguridad Social. Laborum nº 31 (2º Trimestre 2022)
Estudios de Doctrina Judicial ISSN: 2386-7191 - ISSNe: 2387-0370
Fecha Recepción: 13/12/2021 - Fecha Revisión: 3/1/2022 - Fecha Aceptación: 4/1/2022
Pags. 109-124
109
La prestación económica por cuidado de menores afectados por una
enfermedad grave en los supuestos de separación o divorcio de los
progenitores
Financial assistance for the care of children affected by a serious
illness in cases of separation or divorce of the parents
MANUELA DURÁN BERNARDINO
Profesora Contratada Doctora de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Universidad de Granada
O https://orcid.org/0000-0003-2711-5644
Cita sugerida: DURÁN BERNARDINO, M. "La prestación económica por cuidado de menores afectados por una
enfermedad grave en los supuestos de separación o divorcio de los progenitores". Revista de
Derecho de la Seguridad Social, Laborum. 31 (2022): 109-124.
Resumen
Abstract
El presente artículo analiza el fallo de la STS 3148/2021, de
20 de julio. El debate se centra en determinar si la prestación
por cuidado de menor afectado por una enfermedad grave,
percibida por la madre divorciada, que tiene concedida la
guarda y custodia de su hija afectada por una enfermedad
grave se extingue cuando el otro progenitor cesa en su
actividad laboral. Es destacable que la exigencia de que los
dos progenitores se encuentren afiliados y en situación de alta
en algún régimen público de la Seguridad Social, incluso en
caso separación o divorcio cuando solo uno de ellos tiene la
custodia del menor, es una situación que ha sido utilizada con
frecuencia, en especial por las Mutuas Colaboradoras con la
Seguridad Social, tanto para denegar el acceso al subsidio
como para extinguir la prestación ya causada. Resulta por
ello de interés revisar la jurisprudencia existente al respecto,
siendo el objetivo de este artículo analizar esta cuestión
prestando especial atención al último pronunciamiento del
Tribunal Supremo al respecto.
This article analyses the ruling of STS 3148/2021, of 20
July. The debate focuses on whether the care allowance for
a seriously ill child received by a divorced mother who has
custody of her daughter with a serious illness ceases when
the other parent is no longer in employment. It is
noteworthy that the requirement for both parents to be
affiliated and registered with a public social security
scheme, even in the case of separation or divorce when
only one of them has custody of the child, is a situation that
has been used frequently, especially by the Mutual
Companies Collaborating with Social Security, both to
deny access to the allowance and to terminate the
allowance already paid. It is therefore of interest to review
the existing case law on the matter, the aim of this article
being to analyse this issue, paying special attention to the
latest pronouncement of the Supreme Court on the matter.
Palabras clave
Keywords
prestación económica; cuidado de menores enfermos
graves; divorcio; cese de actividad laboral
financial assistance; care of seriously ill children;
divorce; termination of employment
1. APROXIMACIÓN GENERAL A LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR CUIDADO
MENORES AFECTADOS POR CÁNCER U OTRA ENFERMEDAD GRAVE.
CONFIGURACIÓN JURÍDICA
En España, la prestación económica por cuidado de menores afectados por cáncer u otra
enfermedad grave no se incorporó a nuestro ordenamiento jurídico hasta el año 2011, de la mano de
la Ley 39/2010, de 22 de diciembre, de Presup uestos Generales del Estado para el año 2011, que, a
través de sus disposiciones finales 21, 22 y 23 acomodó su regulación al texto de la Ley general de
Revista de Derecho de la Seguridad Social. LABORUM nº 31
110
la Seguridad Social1, el Estatuto de los Trabajadores y el Estatuto Básico del Empleado P úblico,
respectivamente. Concretamente, modificó el artículo 38.1 c) del Real Decreto Legislativo 1 /1994,
de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social,
incluyéndose como nueva acción protectora del sistema de la Seguridad Social, el cuidado de
menores afectados por cáncer u otra enfermedad grave2. Por lo que aquí interesa, en el texto
refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995,
de 24 de marzo, añadió el párrafo tercero al apartado 5 del artículo 37, reconociéndose un nuevo
supuesto de reducción de jornada a favor del progenitor, adoptante o acog edor de carácter
preadoptivo o permanente, para el cuidado del menor durante el tiempo que dure el tratamiento
continuado de la enfermedad.
En su momento, representó una novedad en la legislación española, dándose respuesta a la
necesidad de dar cobertura a una realidad social que h asta el momento se encontraba desatendida3.
Ante el elevado número de casos de niños y adolescentes (0-18 años) con cáncer y el grado de
afectación a la vida del niño y de su entorno familiar, se hacía preciso el reconocimiento a los
progenitores del derecho a disponer de una redu cción de jornada que contara con la protección de
una prestación económica de la Seguridad Social, ya que esta situación provocaba a las familias
afectadas importantes problemas a la hora de compaginar las responsabilidades familiares con las
laborales, especialmente en situaciones de cáncer o enfermedad grave de un hijo4. Con este cambio
normativo se contribuía a la plasmación real de la igualdad de trato y oportunidades en el ámbito
laboral al promover la conciliación de la vida perso nal, familiar y laboral5, favoreciéndose un
enfoque de igualdad de género6. Téngase en cuenta que, aunque se ha producido un importante
avance social, las mujeres siguen asumiendo la mayor parte de las responsabilidades familiares, lo
cual se ve reflejado igualmente en esta prestación, siendo las mujeres quienes, con carácter general,
suelen solicitar la reducción de jornada para el cuidado de un hijo con una enfermedad grave.
En la actualidad, la prestación económica por cuidado de menores afectados por cáncer u
otra enfermedad grave encuentra su marco regulador en la normativa laboral (artículo 37.6 del
Estatuto de los trabajadores) y en la normativa de Seguridad Social (artículos 190, 191 y 192 de la
Ley General de la Seguridad Social), quedando su desarrollo reglamentario en manos d el RD
1148/2011, de 29 de julio, para la aplicación y desarrollo en el Sistema de Seguridad Social, de la
prestación económica por cuidado de menores afectados por cáncer u otra enfermedad grave. En lo
que respecta a la interpretación de la regulación de la prestación para cuidad o de menor afectado por
una enfermedad grave, debe igualmente prestarse atención a la doctrina jurisprudencial, que h a
venido resolviendo los aspectos controvertidos de la misma7.
1 Véase, PANIZO ROBLES, J.: “La Seguridad Social al inicio de 2011 (Comentarios a la Ley 39/2010, d e
presupuestos generales del Estado para 2011 y otras disposiciones legales d e reciente promulgación)”, Revista de
Trabajo y de la Seguridad Social. Centro de Estudios Financieros, núm. 335, 2011, págs. 5-128.
2 En este sentido, se entiende por acción protectora la forma en que se organizan los mecanismos específicos de
cobertura y se definen las nec esidades sociales protegidas en el sistema de Seguridad Social. Véase DE LA VILLA
GIL, L. y DESDENTADO BONETE, A.: Manual de seguridad Social, Aranzadi, Pamplona, 1971, págs. 308-347.
3 FERNÁNDEZ ORRICO, F.J.: “La prestación económica por cuidado de menores afectado por cáncer u otra
enfermedad grave”, Estudios financieros. Revista de trabajo y seguridad social, núm. 344, 2011, págs. 128-130.
4 GALVEZ CALLEJÓN, J.: “La prestación económica por cuidado de menores afectados por cáncer u ot ra enfermedad
grave: interconexión ente la acreditación de la necesidad de cuidado directo continuo y permanente y la
escolarización del menor como motivo de extinción del subsidio”, Revista Española de Derecho del Trabajo, núm.
246, 2021.
5 KAHALE CARRILLO, D. T.: “La nueva prestación económica por cuidado de menores afectados por cáncer u otra
enfermedad grave”, Temas Laborales, núm. 112, 2011, pág. 366.
6 MONEREO PÉREZ, J.L., MOLINA NAVARRETE, C., QUESADA SEGURIDA, R.: Manual de Seguridad Social, Tecnos,
Madrid, 2021, pág. 309.
7 En este sentido, véase, NOGUEIRA FERREIRO, L.: “La prestación económica por cuidado de menores afectados por
cáncer u otra enfermedad grave: una valoración de las primeras decisiones judiciales”, en VV.AA. MELLA
(…)
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba