Informe legal: sobre la improcedencia de censurar legalmente los contenidos de Internet. Análisis del Boletín N°2395-19.
| Autor | Renato Javier Jijena Leiva |
| Cargo | Abogado. Profesor de Derecho Informático. Diplomado en Informática y Derecho, Universidad de Zaragoza. |
I.INTRODUCCIÓN.
El 31 de Agosto de 1999 un grupo de Diputados ha sometido a trámite parlamentario una moción legislativa de tan sólo cinco artículos -en adelante la MOCIÓN- sobre "Regulación de Internet", contenida en el Boletín N°2395-19. Se trata de un hecho que esperamos nunca ocurriera en Chile, menos en la forma errada en que se pretenden incorporar al ordenamiento jurídico normas que, como demostraremos, en la práctica serán inoperantes frente a la realidad internacional de Internet y que importan un fuerte grado de censura y un atentado a la libertad de expresión.
El presente informe se ha elaborado de "mutuo propio". Ni la Comisión de Ciencia y Tecnología de la Cámara de Diputados, ni entidad académica o empresarial alguna nos han solicitado prepararlo. Pero, atendida la importancia y los graves alcances que pueden tener el ir desde ya legislando para el "ciberespacio" en forma errada y por tratarse de una nueva iniciativa de censura a la libertad de expresión, en nuestra calidad de investigador jurídico y académico pretendemos aportar al debate elementos técnicos, empíricos y sobre todo jurídicos que permitan con claridad y fundamento rechazar categóricamente la iniciativa de los Diputados firmantes.
Para alcanzar este objetivo el informe se estructura de la siguiente forma:
En el acápite II se consignan diversos conceptos sobre el tema de las sociedades de la información y las redes telemáticas, sean estas cerradas o abiertas como Internet.
En el acápite III se enuncian los ámbitos más importantes de la relación entre el derecho e Internet, se señalan de manera general los obstáculos o las circunstancias que explican que es de la esencia de la red su "aterritorialidad" y la inconveniencia o improcedencia de su regulación legal a nivel de un solo Estado, se critican anteriores y errados intentos censuradores de otros Diputados y se reivindican como mecanismos de solución frente al problema de los contenidos ilícitos de Internet los tratados, la autorregulación y los mecanismos técnicos.
En el acápite IV se centra el análisis precisamente en el problema de los contenidos ilícitos de la red, en esencia un asunto de optar entre la libertad de expresión y las iniciativas de censura, y se hace referencia a iniciativas del Derecho Comparado, en especial aquellas como la "Decency Act" propuesta para EE.UU. que en 1997 fue declarada inconstitucional.
Recogiendo las propuestas y elementos anteriores, en el capítulo V del informe se analiza el Boletín N°2395-19 y en el acápite VI se formulan algunas consideraciones finales.
II.LA RED INTERNET.
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Las Sociedades del Siglo XXI.
El vertiginoso desarrollo de la informática -que es la ciencia del tratamiento automatizado o electrónico de la información- y de la telemática -que resulta de la unión de la informática con las telecomunicaciones y que se relaciona con las llamadas “redes digitales”- ha ocasionado una verdadera revolución social, cultural, económica, política, laboral y, en definitiva, porque el derecho es la necesaria respuesta ante los cambios y nuevos retos sociales, también jurídica. Se hace necesario por ende definir y proponer un nuevo derecho, para, al decir de una Comisión de Estudios de la Unión Europea, “asegurar que los valores tradicionales y los intereses sociales desarrollados a lo largo de decenios se sigan manteniendo en esta nueva era tecnológica” .
Somos parte de sociedades cada vez más interconectadas e interdependientes , donde información de distinta naturaleza se comparte cotidianamente y donde han caído las fronteras geográficas. Ergo, el mecanismo jurídico-político de los tratados internacionales o de las leyes supranacionales debiera constituir, digámoslo desde ya, la vía más adecuada para regular la convivencia en las nuevas sociedades de la información.
Bill Gates, el Presidente y Director de la transnacional Microsoft Corporation y uno de los gurúes del Siglo XX, sostuvo en 1995 al publicar su libro “En el Camino” que a las puertas del Tercer Milenio “el futuro sería puramente digital”, pensando en la existencia omnipresente de los PCs. Hacia fines de 1999 la predicción estaba concretada con creces, sobre todo en virtud del comercio electrónico mediante Internet. Ese año y en su segundo libro sobre “Los negocios en la era digital”, afirmó que en la década venidera las empresas iban a cambiar más que en los últimos cincuenta años, alterándose radicalmente la manera de hacerse los negocios. La evolución de las sociedades y el desarrollo de nuevas redes como “Internet II” no hacen sino darle la razón.
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Redes abiertas y cerradas.
Una distinción es importante a efectos de todo el posterior análisis jurídico. Es necesario tener presente que la información “multimedial” compuesta por imágenes, sonidos y datos puede transmitirse mediante redes cerradas o privadas y abiertas o públicas.
Las primeras posibilitan un mayor grado de seguridad, son de propiedad y administradas por entes específicos, y no admiten el ingreso de terceros no autorizados o no habilitados. Tal es el caso en Chile de la red (RBS) de cajeros automáticos administrada exclusivamente por REDBANC S.A., la red SITA que utilizan las líneas aéreas y las agencias de viajes para la reserva de pasajes, las VAN o Redes de Valor Agregado que operan en Chile, la red de área local -LAN- de una empresa, la red INFOVÍA de CTC, etc.
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Internet o “La Red de Redes”.
La más grande de las redes abiertas o públicas, caracterizadas al contrario de las cerradas porque nadie puede ser impedido de acceder y operar en ellas, se llama “Internet” , que no es sino un conjunto mundial de servidores y redes computacionales entrelazados gracias a los llamados “proveedores de acceso o conectividad” -que son múltiples- y al uso de un único protocolo de comunicaciones, también conocido como “La telaraña de la información”. La red permite el intercambio de datos entre los cinco continentes, posibilitando el acceso a todo tipo de contenidos con independencia de la ubicación físico-geográfica de dichos proveedores y sus usuarios.
Nacida con el nombre de “Arpanet” durante los años de la llamada “Guerra Fría”, como una simple red de las Administraciones Estatales y el mundo universitario para intercambiar paquetes de información, hoy se ha convertido estratégicamente en el sistema nervioso de la era de la información y de las comunidades virtuales .
Internet no es una empresa o una organización determinada. Se trata más bien de un recurso o medio tecnológico que comparten tanto los proveedores de acceso como los proveedores de aplicaciones específicas (e-mail, diseño de páginas WEB, e-commerce, etc.), los que permiten que gente de diversos lugares del mundo se comunique interactivamente con fines tales como investigación, trabajo, negocios, educación, entretenimiento, etc.
Su aplicación más conocida, pública y multimedial, porque permite la transmisión de imágenes, gráficos, videos, datos, documentos y sonidos, es la World Wide Web o WEB. A diferencia de Internet, que conecta computadores para el intercambio de paquetes de información mediante un mismo protocolo de comunicaciones o de transferencia de datos “TCP/IP” que en esencia consiste en mensajería electrónica de textos libres o archivos planos, la WEB, creada por el norteamericano Tim Berners-Lee en 1990 en base a un lenguaje computacional común, de hipertexto , permite vincular los contenidos similares -multimediales (imágenes, sonidos y datos)- de diversos sitios en base a un sistema de información descentralizado.
Las transmisiones de información en Internet obedecen a respuestas rápidas ante peticiones espontáneas que un usuario puede realizar a cualquier ordenador del mundo, y que al buscar “salta” de un sitio WEB a otro mediante vínculos o “links”, sin que le interese en qué lugar está físicamente instalado el servidor que le provee de información, misma que está almacenada en millones de computadores alrededor del mundo sin presencia de una organización central o control alguno. Internet es, por ende, una herramienta de búsqueda dinámica de contenidos instantáneos en línea, sin que, al “navegar” un usuario, le ofrezca a éste un registro de cuáles son los ordenadores que contienen información útil o inútil sobre un tema específico. De aquí la importancia de los llamados “browser” y de los “buscadores” como Yahoo, Lycos, Alta Vista, Northern Light, Infoseek, Excite, Bigfoot, HotBot, Open Chile, El Faro, etc.
III.INTERNET, DERECHO Y FACTIBILIDAD DE REGULACIÓN LEGAL.
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Visión general.
Los temas o ámbitos que suscitan mayor debate y complican a las instituciones jurídicas tradicionales son los siguientes:
- Los contenidos –lícitos o ilícitos- de la información que navega por la red, lo que ha motivado intentos de censura de algunos gobiernos;
- La forma en que se ve afectada la propiedad intelectual de los autores de bienes ahora inmateriales o digitalizados que están en Internet, en particular de libros y programas computacionales que se usan o “bajan” sin pagar las licencias respectivas , y en general de todos los contenidos distribuidos en línea;
- El problema de la atribución o asignación de los nombres de dominio y la propiedad de las marcas comerciales;
- La regulación legal de las transacciones comerciales o del “E-Commerce” y de las transferencias de fondos o pagos electrónicos en redes abiertas, en particular del uso y la certificación de firmas digitales;
- El pago de derechos, gravámenes o tributos con ocasión de la importación de mercancías digitales;
- Las particularidades de los contratos de acceso a Internet que se celebran con los llamados “proveedores de servicios de Internet” -en especial de conectividad- o “ISP” , sean nacionales o internacionales, gratuitos u onerosos; y,
- La protección de la privacidad de las personas, en especial del anonimato de los usuarios o “navegantes del ciberespacio ”, de manera tal que accedan a sitios WEB sin temor a que queden registrados sus movimientos y a que se acumule...
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