Guarda y custodia compartida: justificación de la protección del interés superior del menor. Manifestación en el plan de parentalidad
| Autor | Vilella Llop, María del Pilar |
| Páginas | 131-158 |
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CAPÍTULO IV
GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA:
JUSTIFICACIÓN DE LA PROTECCIÓN DEL INTERÉS SUPERIOR
DEL MENOR. MANIFESTACIÓN EN EL PLAN DE PARENTALIDAD
1. El tratamiento de la patria potestad y de la guarda y custodia
en el ordenamiento jurídico español
Partimos del hecho de que entre padres e hijos se generan una serie de
derechos, deberes y funciones que los vinculan por el mero hecho de existir
una relación biológica y legal entre ellos. El derecho a relacionarse es uno de
ellos, el cual se ejerce sin mayor problema cuando la pareja permanece unida;
el problema para ejercitar este derecho, que puede ser reclamado por ambos
progenitores, se genera en el momento en el que se produce una separación
entre ambos.
Cuando nos encontramos ante una crisis de pareja, en el ámbito matrimo-
nial o tras una convivencia, hay tres problemas que el Derecho debe afrontar:
(i) Organizar la situación de los hijos comunes y sus relaciones con ambos
progenitores, (ii) decidir acerca de la atribución y uso de la que hasta esa
fecha haya sido la vivienda familiar, y (iii) en caso de que exista una desequi-
librio económico, atribuir a uno de los miembros de la pareja el derecho a
obtener del otro alguna cantidad de dinero o bienes como consecuencia de la
ruptura, en forma de pensión de alimentos o pensión compensatoria. De los
tres, el más importante y el que afecta más de manera personal, sin duda, es
el que concierne a la convivencia y relación con los hijos menores de edad,
que constituyen, o al menos deberían constituir, la esencia del Derecho de
Familia, más allá de cuestiones meramente económicas.
Si lo analizamos en profundidad, se una paradoja en nuestra legislación
actual, ya que mientras que el CC, antes del divorcio o la separación, con-
sidera “deber de ambos padres cuidar y atender a los hijos conjuntamente,
tras dicha separación o divorcio relega dicha custodia conjunta a un segundo
plano (cuando se den los especiales requisitos exigidos), dando preferencia a
la custodia a favor de uno solo de los padres”1, aunque debemos admitir que
1 DE TORRES PEREA, José Manuel, 2011, “Joint Custody: An Alternative Required
by the New Social Reality”, [en línea], InDret Law Journal, Vol.4, Barcelona, Disponible
en: https://ssrn.com/abstract=1954564, pág. 4.
MARÍA DEL PILAR VILELLA LLOP
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