STSJ Cataluña 342/2021, 26 de Octubre de 2021
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 342/2021 |
| Fecha | 26 Octubre 2021 |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA DE CATALUNYA
SECCIÓ D'APEL·LACIONS DE LA SALA CIVIL I PENAL
Rollo 207/2021
Audiencia Provincial de Barcelona (Sección Vigésima)
Procedimiento Abreviado 6/2019
Juzgado Instrucción 5 Barcelona
APELANTE: Fabio
S E N T E N C I A Nº 342
Tribunal
Àngels Vivas Larruy
Carlos Mir Puig
Roser Bach Fabregó
En Barcelona, veintiséis de octubre de dos mil veintiuno.
Visto por la Sección de Apelaciones de la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia de Catalunya, integrada por el magistrado y las magistradas expresadas al margen, el Rollo núm. 207/2021 formado para resolver el recurso de apelación interpuesto contra la Sentencia dictada por la Sección Vigésimo Segunda de la Audiencia Provincial de Barcelona fecha 11 de enero de 2021 en su Procedimiento Abreviado 6/2019 en el que figura como acusado Fabio.
Ha sido ponente la magistrada Roser Bach Fabregó.
PROCEDIMENTALES
-
La Audiencia Provincial de Barcelona (Sección 20ª) dictó sentencia en su Procedimiento Abreviado 6/2019 con fecha 11 de enero de 2021, en la que se declaraban como probados los siguientes hechos:
" Fabio, mayor de edad, de nacionalidad española y sin antecedentes penales, en virtud de la sentencia de divorcio de su esposa dictada en fecha 10 de junio de 2014 por el Juzgado de Primera Instancia nº 45 de Barcelona, tenía establecido un régimen de visitas en fines de semana alternos y uno o dos días intersemanales respecto de sus dos hijos, un niño Mauricio. nacido el día NUM000 de 2005 y una niña Herminia. nacida el día NUM001 de 2007.
Fabio vivía en un apartamento de unos 38 m2, sito en el Pº DIRECCION000 nº NUM002 de Barcelona, y en esa vivienda también residían los dos menores los días que le correspondían al padre en virtud del citado régimen de visitas.
En fechas indeterminadas comprendidas entre los años 2014 o 2015 y el mes de enero de 2017, cuando Fabio disfrutaba del régimen de visitas de sus hijos realizó varias grabaciones de los menores desnudos a propósito de unos juegos que se llevaban a cabo en la vivienda referida y que almacenaba en sus dispositivos informáticos, en los que no se ha apreciado finalidad sexual: concretamente elaboró y guardó en el Ipad NUM003 de su propiedad: 1) video NUM004 en el que están los dos menores desnudos en la bañera y practican un juego en el que el niño tira un huevo en la cabeza a su hermana, que el padre llama juego del Master Chef, tirándole el niño un segundo huevo y a continuación el padre les obliga a recoger los restos y le dice a la niña que se ponga el huevo en la cabeza porque va muy bien para el pelo; 2) video NUM005 en que estando también los dos niños en la bañera, realizan el mismo juego del huevo, pero esta vez es el niño el que recibe el huevo en la cabeza; 3) video NUM006 en el que aparece la toma de perfil de los dos niños desnudos encima de la cama, la niña algo agachada y de una duración muy breve; y 4) video NUM007 en el que aparece una imagen muy breve del niño desnudo de pie encima de la cama.
Sin embargo, en fechas indeterminadas del mismo periodo temporal realizó otras fotografías y videos de sus hijos menores con clara finalidad sexual y los almacenó también en sus dispositivos informáticos. Concretamente:
Respecto del niño:
Fotografías:
-Fotografía en un plano muy corto de los genitales del niño por delante (pene y testículos) guardada en los archivos de un Iphone 7Plus, un Ipad 2 y un Ipad Mini.
-Fotografía en un plano algo mas alejado de los genitales del niño (pene y testículos) guardada en los archivos de un Iphone 7Plus, un Ipad 2 y un Ipad Mini.
-Fotografía de los dos menores en el sofá vistiendo ambos una camiseta, pero desnudos en la parte genital, apareciendo en primer plano el niño apoyado en una almohada con una férula de inmovilización en la espalda en la que se aprecian sus genitales, guardada en los archivos de un Iphone 7Plus, un Ipad 2 y un Ipad Mini.
-Fotografía del niño vistiendo la misma camiseta tomada de frente en la que se aprecia que el menor mira a la cámara y lleva la camiseta algo subida para dejar a la vista la zona púbica, así como de manera difusa los genitales, guardada en los archivos de un Iphone 7Plus, un Ipad 2 y un Ipad Mini .
-Fotografía del niño por detrás agachado captando las nalgas (zona anal) y los genitales del menor, guardada en un Iphone 7 Plus.
-Fotografía de la misma fecha y escenario que la anterior en la que se efectúa la misma captación de imagen desde un plano mas corto, guardada en el Iphone 7 Plus.
-Fotografía con la misma captación que las dos anteriores, pero desde una distancia mas lejana en la que aparece también la niña desnuda sentada en el suelo, guardada en el Iphone 7 Plus
Videos:
-Video NUM008 contenido en un Ipad 2, en el que se muestra una escena insinuante del niño vistiendo un slip. El niño baila de forma sugerente, se baja el slip y enseña las nalgas a la cámara, se gira y se coge los genitales; la cámara enfoca a la niña con bragas jugando en el sofá (se enfada y dice palabras malsonantes) y el niño dice a la cámara que está loca; a continuación el niño se baja de nuevo el slip y enseña otra vez las nalgas, sigue bailando y de forma sugerente se mete el slip entre las nalgas a modo de tanga y sigue bailando de esa manera dándose palmadas en las nalgas de forma insinuante.
-Video IMG 1012 contenido en un Ipad 2 y en el USB Kingston blanco y rojo, en el que se muestra la llegada del padre y los dos hijos a un hotel de Castellón, se enseña todo la habitación o apartamento, se enfoca a la niña orinando en el cuarto de baño y en un momento dado estando los tres en el baño, el niño le dice al padre que él va también a orinar pero "en privado"; el padre hace caso omiso, se dirige hacia él y graba en primer plano los genitales del niño, concretamente el pene que se sujeta el niño con las manos mientras orina, terminando la escena cuando el menor acaba la completa micción.
-Video NUM009 contenido en un USB Kinstong Datraveler, en el que se inicia la escena con el niño desnudo bailando con una televisión encendida de fondo; se enfoca la televisión en la que aparecen escenas cinematográficas y concretamente una pareja besándose en la boca; a continuación la cámara enfoca a los dos menores desnudos sentados en el sofá; el padre le dice al niño que bese a la niña como Irene (protagonista de la película), el niño se niega, el padre baja la cámara enfocando la zona genital del niño y este la tiene tapada con la mano; el padre le dice que quite la mano y le enfoca la zona genital unos instantes y luego desvía la cámara hacia la niña alrededor de un segundo y enfoca a continuación la televisión durante bastantes segundos.
-Video NUM010 contenido en un USB Kingston Datraveler que se inicia con una imagen del coche del acusado desde dentro; los niños están en el campo; el niño acaba de defecar y la cámara enfoca las heces en el suelo; el niño baila cogiéndose el pene, la niña ríe a la cámara; el padre le dice al niño que se limpie, se enfocan las nalgas del niño manchadas de heces, que incluso toca el padre para realizar un primer plano.
-Video NUM011 contenido en un USBA Kingston Datraveler en que aparecen los dos menores desnudos en la bañera; el niño ha defecado y las heces están dentro del agua; el padre le dice al niño que coja las heces para que no se emboce la bañera, el niño se niega riendo porque le da asco, la niña ríe; al final coge las heces que deposita en un lateral de la bañera y el padre enfoca unos segundos las heces.
Respecto de la la niña:
-Video contenido en el Iphone 7 Plus en el que se recoge la escena de un juego en el que todos quedan estáticos efectuado en la vivienda citada; en un inicio aparece durante bastantes segundos el padre, que viste una camiseta blanca de tirantes larga que le cubre hasta las ingles, estático y con una cuchara en la mano (escena que pudo ser grabada por uno de los menores). A continuación se enfoca durante bastantes segundos al mobiliario y a partir de ese momento el padre graba y enfoca exclusivamente a la niña desnuda, apreciándose en primer plano su cara sin movimiento durante varios segundos, a continuación se enfoca el cuerpo recorriéndolo desde la zona pectoral y va bajando la cámara lentamente hasta la zona púbica que se enfoca exclusivamente durante aproximadamente 20 segundos en un plano muy corto y desde el ángulo derecho.
-Video NUM012 contenido el Ipad 2 que se presume que forma parte de la misma escena que el anterior en el que se graba el mismo juego de los estáticos, apareciendo el padre estático con la cuchara y a continuación grabando el padre se capta la imagen de la niña de frente (aparece también la imagen del niño parado) y enfoca el cuerpo desnudo de la menor y la cámara se para en primer plano durante unos 3 o 4 segundos en la zona púbica desde otro ángulo que el anterior (la toma es de frente).
Existen dos grabaciones mas en las que aparecen por brevísimos instantes y en plano alejado los órganos sexuales (vulva) de la niña con muy escasa nitidez, en los que no se aprecia finalidad sexual. Concretamente: 1) Video NUM013 en el que el padre dice que es Hallowen, enfocando la casa, el baño, la oscuridad y las calabazas iluminadas. Los niños están introducidos en el agua de la bañera, se ve en todo momento a los dos niños en el agua y en un momento la niña riendo abre las piernas, viéndose fugazmente y en plano lejano su zona genital. 2) Video NUM009 contenido en el USB Kinstong Datraveler, en el que tras enfocar la zona genital del niño desvía la cámara y se ve a la niña de cuerpo entero sentada en el mismo sofá, desnuda y con las piernas abiertas alrededor de un segundo en plano lejano y muy poco nítido, para a continuación desviar la cámara y grabar durante bastantes segundos la televisión.
Los dos niños iban a menudo desnudos por la vivienda o bien vistiendo solo una camiseta o bien vistiendo el niño un slip y la niña unas bragas.
No...
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