SAP Barcelona 236/2021, 29 de Marzo de 2021
| Jurisdicción | España |
| Fecha | 29 Marzo 2021 |
| Número de resolución | 236/2021 |
Secció núm. 11 de l'Audiència Provincial de Barcelona. Civil
Passeig Lluís Companys, 14-16, pl. 2a - Barcelona
08018 Barcelona
Tel. 934866150
Fax: 934867109
A/e: aps11.barcelona@xij.gencat.cat
NIG 0818442120178090695
Recurs d'apel·lació 534/2019 B
Matèria: Judici Ordinari
Òrgan d'origen: Secció Civil. Jutjat de Primera Instància i Instrucció núm. 2 de Rubí
Procediment d'origen: Procediment ordinari 549/2017
Entitat bancària: Banc de Santander
Per a ingressos en caixa, concepte: 0657000012053419
Pagaments per transferència bancària: IBAN ES55 0049 3569 9200 0500 1274
Beneficiari: Secció núm. 11 de l'Audiència Provincial de Barcelona. Civil
Concepte: 0657000012053419
Part recurrent / Sol·licitant: Subcomunidad de Propietarios de la CALLE000, nº NUM000 - NUM001 de Sant Cugat del Vallés
Procurador/a: Concepció Mendiluce Alsina
Advocat/ada: Agustin Atance Contreras
Part contra la qual s'interposa el recurs: Promusa SPM Promociones Municipales de Sant Cugat del Vallés, DRAGADOS, S.A. (antes DRAGADOS Y CONSTRUCCIONES, S.A.)
Procurador/a: Mónica Llovet Perez, Fco. Javier Manjarin Albert
Advocat/ada: MARIA GRACIA LLACER MUÑOZ, Alexandre Vidal-Abarca Armengol
SENTÈNCIA NÚM. 236/2021
Il·lms. Srs.
Josep Mª Bachs i Estany (President i Ponent)
Mireia Borguñó i Ventura
Gonzalo Ferrer Amigo
Barcelona, 29 de març de 2021
La Secció Onzena de l' Audiència Provincial de Barcelona ha vist amb el núm. 534/2019 les actuacions de recurs d'apel·lació interposat per la procuradora Sra. Mendiluce i Alsina, en representació de la subcomunitat del CALLE000 NUM000 - NUM001 de Sant Cugat del Vallès, part actora, i ha pronunciat la següent Sentència.
-
Antecedents de fet
La part dispositiva de la Interlocutòria Definitiva apel·lada és la següent: "FALLO.- Que desestimo la demanda formulada por la procuradora Dª concepción Mendiluce Alsina, en nombre y representación de la Subcomunidad de Propietarios del conjunto edificatorio de la CALLE000, número NUM000 - NUM001, bloque NUM002 - NUM003, escaleras NUM004, NUM005, NUM001 y NUM000, NUM006 y NUM007, del BARRIO000 de Sant Cugat del Vallès, contra Promusa (SPM Promociones Municipales de Sant Cugat del Vallès), por falta de legitimación activa, absolviendo a la antedicha demandada de los pedimentos de la parte actora; con expresa imposición de costas a la actora".
Ha comparegut en aquesta alçada la part recurrent a través de la procuradora Sra. Mendiluce i Alsina.
Ha comparegut en aquesta alçada la part intervinent com a demandada a instància de la codemandada Promusa, Dragados SA a través del procurador Sr. Manjarín i Albert.
Ha comparegut en aquesta alçada la part oponent Promusa (SPM Promociones Municipales de Sant Cugat del Vallès a través de la procuradora Sra. Llovet i Pérez.
Ha estat assenyalada per a deliberació, votació i decisió del recurs l'audiència del dia 3 de març de 2021, el que ha tingut lloc a l'hora prevista.
HA ESTAT VIST, essent ponent l'Il·lm. Sr. Magistrat Josep Mª Bachs i Estany, President de la Secció.
-
Fonaments Jurídics
Apel·la la part actora la Sentència d'instància (f. 338 i ss.) pels següents motius:
1er) vulneració de l' art. 231 LEC: no s'ha permès subsanar el defecte de legitimació. Els presidents de les dues subcomunitats van comparèixer seguint el mandat de la diligència d'ordenació de 4-9-2017 proveïts del llibre d'actes de cada subcomunitat acreditant no tan sols la seva representació i capacitat, sinó el mandat de les subcomunitats de demandar la causant dels desperfectes, Promusa. El LAM havia d'haver-ho comprovat que hi hagué una Junta Extraordinària el 9-2-2017 (doc. 1) on s'autoritza instar acció judicial . Passa que els presidents d'ambdues subcomunitats van ser nomenats en dies posteriors. L'autorització és anterior al seu nomenament. Es remet al llibre d'actes, fulls 31-33 . La sentència, a més, omet que l'apoderament apud acta es va fer pels dos presidents de les subcomunitats i no per un de sol. Hi ha hagut un dèficit del control d'ofici del procediment.
2on) Infracció de l' art. 147 en relació als 187 i 146 LEC: la gravació de l'audiència prèvia va quedar interrompuda, es va advertir pel Jutge, però va continuar sense tenir en compte que les manifestacions fetes durant la interrupció no quedaven enregistrades. El que determina la nul·litat de l'acte processal en si mateix. Perquè manca la constància d'un recurs de reposició d'aquesta part, la seva desestimació i la subsegüent protesta, així com la proposició de prova d'aquesta part i la seva admissió. Defectes aquests insubsanables. Tot això ha de donar lloc a la nul·litat de les actuacions.
3er) subsanació de la legitimatio ad processum de la CP conforme als arts. 13 LPH, arts. 416 i 418 LEC i 24 Const.: l'actuació processal de la CP necessita d'acord previ de la junta, habilitant ( sent. TS 5-11-2015, 10-10-2011, 27-3-2012, 12-12-2012, 19-2-2013 i 30-12-2014). Aquí l'acord era anterior. I han presentat les actes acreditant la seva capacitat i autorització per demandar. A l'audiència prèvia no es va permetre examinar aquesta qüestió i es va deixar per sentència. Entenem que era un defecte subsanable i que de fet es va subsanar (sents. TS 20-4-1991, 27-3-1991, 17-3-1988, AP Saragossa -5a- 14-11-22012, AP Biscaia 13- 3-2013, AP Castelló 13-6-2008, TS 20-10-2004).
4rt) Vulneració de l' art. 338 LEC: a la vista de la contestació de Promusa, que deia que de les 127 finestres amb problemes de condensació només n'havia examinat i reconegut 19, i sostenia que només aquestes estaven mancades d'aïllament, aquesta part va presentar un dictamen pericial en base a l' art. 338.2 LEC, complementari. Fou acceptat prima facie pel Jutjat però, vista la reclamació adversa, refusat. Això no ha quedat
gravat al DVD de l'audiència prèvia, com la prova demanada i admesa. Es va intentar aportar després i fou refusat. L'art. 338 permet aquesta incorporació. Invoca indefensió.
5è) Quant al fons assegura que les proves termogràfiques són determinants, i revelen la manca d'aïllament tèrmic del conjunt d'edificis, origen de les humitats que presenten els habitatges. També l'absència de pont tèrmic a les finestres i l'existència d'entrada d'aire als elements elèctrics dels habitatges, en particular als endolls.
Postula que es revoqui la sentència, es retrocedeixi a l'audiència prèvia el procediment, es declari el caire subsanable de la legitimació ad processum dels subpresidents o que, alternativament, s'entri al fons de l'afer i s'estimi la demanda íntegrament . Com a prova d'alçada adjunta la pericial refusada a la instància. També l'acta de la junta extraordinària de 9-2-2019 i la de 4-2-2019 (f. 353 i ss.).
S'oposa la part intervinent Dragados SA (f. 412 i ss.) pels següents motius:
1er) la sentència és ajustada a Dret i no vulnera l' art. 231 LEC. La manca de legitimació és inqüestionable ja que a demanda no s'adjunta l'acord habilitant ( art. 264 LEC) ; no és cosa del secretari subsanar res. A cap de les dues reunions de 27-2-2017 constava l'habilitació per demandar . Invoca la sent. TS 5-11-2015 i la sent. AP Tarragona -3a- de 12-5-2015 que ens diu que es tracta d'un requisit de procedibilitat, insubsanable. Que es pot apreciar d'ofici. L'acta d ela reunió extraordinària és posterior a sentència, de 4-2-2019.
2on) Els defectes de gravació no produeixen nul·litat d'actuacions. És cert que el lletrat va protestar per la desestimació del recurs de reposició i consta per a la segona instància dita protesta. Ara ha presentat aquesta prova en alçada. Cap indefensió.
3er) Quant al fons del cas: està prescrita l'acció atesa la LOE i subsidiàriament, manca responsabilitat de la constructora. S'invoca a la demanda defectes constructius detallats després per transcripció de l'informe pericial, però no s'invoca cap incompliment contractual; es demana una condemna a refer el mal fet i reparar els vicis. No cap aplicar al cas l' art. 1591 CC. L'obra és de llicència atorgada el 6-5-2000, vigent ja la LOE. Regeix per a aquest cas un termini de prescripció de 2 anys comptats des del moment de l'aparició dels vicis, de manera que res es pot reclamar des de 15-4-2012. L'acta de final d'obra és de 23- 12- 2008. Admet que hi van haver reclamacions per humitats (ja conegudes el juny de 2009) per burofax de 27-3-2010 i 26-5-2011. La següent reclamació és de 27- 3- 2014, moment en que ja havien passat de nou més de 2 anys. Subsidiàriament, per al improbabilíssim cas de no estimar-se l'excepció, invoca manca de responsabilitat de la constructora. És un defecte de projecte. Els metal·listes van ajustar-se al projecte.
Postula la desestimació del recurs i la confirmació amb costes.
S'oposa (f. 423i ss.) la representació de la demandada Promusa (Promocions municipals de Sant Cugat del Vallès SA) pels següents motius:
1er) manca de legitimació activa: l'actora al recurs sosté que els presidents de les subcomunitats NUM002 i NUM003 estaven legitimats per acords de Junta habilitants anteriors. No es van acompanyar a la demanda. L'actora ho admet. Pretén acompanyar-ho ara. Es pretén ara subsanar una deixadesa inicial. Només és imputable a l'actora. No del LAM. No és un defecte subsanable. No els va acompanyar amb l'apoderament ni després. Ni tampoc a l'audiència prèvia de 17-10- 2018.
2on) No es pot admetre ara la documentació aportada al respecte. Són actes de 9 i 27 febrer 2017 . Són extemporanis. S'havien de presentar amb la demanda. Quant a l'acta de 4-2-2019 s'aporten i adjunten com a certificació de forma totalment fraudulenta les actes anteriors. És un acta posterior al procediment que hauria de fer referència a fets anteriors a aquest i que és totalment improcedent. Invoca les sents. TS 15-12-2008, 4-10-2012, 13-6-2012, AP Lleida -2a- de 2-11- 2008, AP La Rioja -1a- de 21-1-22017, AP Màlaga -4a- de 10-12-2018.
3er) La manca de gravació de part de l'audiència prèvia no...
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba