SAP Asturias 376/2008, 30 de Diciembre de 2008
| Ponente | JOSE MARIA ALVAREZ SEIJO |
| ECLI | ES:APO:2008:2199 |
| Número de Recurso | 438/2008 |
| Número de Resolución | 376/2008 |
| Fecha de Resolución | 30 de Diciembre de 2008 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Asturias, Sección 5ª |
SENTENCIA: 00376/2008
Rollo: RECURSO DE APELACION (LECN) 0000438 /2008
Ilmos. Sres. Magistrados:
DON JOSÉ MARÍA ÁLVAREZ SEIJO
DOÑA MARÍA JOSÉ PUEYO MATEO
DOÑA NURIA ZAMORA PEREZ
En OVIEDO, a treinta de Diciembre de dos mil ocho.
VISTOS, en grado de apelación, por la Sección Quinta de esta Audiencia Provincial, los presentes autos de Procedimiento Ordinario nº 1.551/07, procedentes del Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Oviedo, Rollo de Apelación nº 438/08, entre partes, como apelantes y demandantes DON Eusebio Y DOÑA María Rosa , representados por la Procuradora Doña Florentina González Rubin y bajo la dirección de la Letrada Doña Ana Taboada Coma y como apelado y demandado CUYBAL, S.A., representado por la Procuradora Doña María Luz García García y bajo la dirección del Letrado Don Javier García Menéndez.
Se aceptan los antecedentes de hecho de la Sentencia apelada.
El Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Oviedo dictó Sentencia en los autos referidos con fecha 21 de julio de 2008 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que desestimando la demanda interpuesta por la Procuradora Sra. Alonso Alvarez en nombre y representación de DON Eusebio Y DOÑA María Rosa contra la entidad mercantil CUYBAL PROMOCIONES S.A., debo absolver y absuelvo a la demandada de las pretensiones en su contra deducidas en el suplico de la demanda; sin realizar expresa imposición de costas.".
Notificada la anterior Sentencia a las partes, se interpuso recurso de apelación por Don Eusebio y Doña María Rosa , y previos los traslados ordenados en el art. 461 de la L.E.C ., se remitieron los autos a esta Audiencia Provincial con las alegaciones escritas de las partes, no habiendo estimado necesario la celebración de vista.
En la tramitación del presente Recurso se han observado las prescripciones legales.VISTOS, siendo Ponente el Ilmo. Sr./a. DON/DOÑA JOSÉ MARÍA ÁLVAREZ SEIJO.
La cuestión a dilucidar en la presente litis viene referida a si debe declararse nula, con las consecuencias a ello inherentes, la cláusula establecida en el contrato de compraventa por la que se señala que el pago del impuesto municipal de plusvalía queda a cargo de la parte compradora y no de la mercantil vendedora, pacto como sabemos que altera la norma a tal efecto.
Tras la entrada en vigor de la Ley 44/06 de 29 de diciembre no cabe duda que se impone la nulidad, mas el problema se plantea en los casos en los que la compraventa quedó ya consumada con anterioridad, que es el supuesto que nos ocupa. En este sentido, no desconoce esta Sala que la jurisprudencia se había venido decantando por la validez de tales pactos, de lo que esta Audiencia no era una excepción; sin embargo, tras la entrada en vigor de la referida Ley de 29-12-06 no sólo esta Sección sino otras del referido Tribunal Provincial sin reconocer efectos retroactivos a dicha Ley 44/06 , sí la han considerado como criterio interpretativo concluyendo sobre el carácter abusivo, y por ende nulo, de la estipulación de la que estamos tratando, siempre valorando las circunstancias del caso concreto.
Así, cabe citar las sentencias de 12-2-07 de la Sección, 4ª, 15-10-07 de la Sección Sexta, la más reciente de 17-1-08 de la...
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