SAP Murcia 268/2017, 4 de Mayo de 2017
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 268/2017 |
| Emisor | Audiencia Provincial de Murcia, seccion 4 (civil) |
| Fecha | 04 Mayo 2017 |
AUD.PROVINCIAL SECCION N. 4
MURCIA
SENTENCIA: 00268/2017
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N10250
SCOP CIVIL, PASEO DE GARAY, Nº 5, MURCIA
UNIDAD PROCESAL DE APOYO DIRECTO
Tfno.: 968 229137 Fax: 968 229278
002
N.I.G. 30030 47 1 2014 0000959
ROLLO: RPL RECURSO DE APELACION (LECN) 0000250 /2017
Juzgado de procedencia: JDO. DE LO MERCANTIL N. 2 de MURCIA
Procedimiento de origen: PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000431 /2014
Recurrente: PAUL GUTER ESPAÑA SL
Procurador: MANUEL SEVILLA FLORES
Abogado: JOSE CARLOS GOMEZ FERNANDEZ
Recurrido: Jesús Carlos, Bernabe
Procurador: MARIA JUANA GOMEZ MORALES, PABLO JIMENEZ-CEVANTES HERNANDEZ-GIL
Abogado: VICTOR GUERRA GARCIA, JUAN CACERES VELASCO
SENTENCIA Nº 268
Ilmos. Sres.
Don Carlos Moreno Millán.
Presidente
Don Francisco José Carrillo Vinader
Don Rafael Fuentes Devesa
Magistrados
En la ciudad de Murcia, cuatro de mayo de dos mil diecisiete
Esta Sección Cuarta de la Audiencia Provincial de Murcia ha visto en grado de apelación los presentes autos de procedimiento ordinario que con el número 431/2014 se han tramitado en el Juzgado de lo Mercantil nº 2 de Murcia entre las partes, como demandante y ahora apelante, Paul Günther España SLU representado por el/ la Procurador/a Sr/a Sevilla Flores y asistido del/a letrado/a Sr/a Gómez Fernández, y como parte demandada y ahora apelada, Bernabe, representado por el/la Procurador/a Sr/a. Jiménez-Cervantes Hernández-Gil y dirigido por el/la Letrado/a Sr/a Cáceres Velasco y Jesús Carlos, representado por el/la Procurador/a Sr/
a. Gómez Morales y dirigido por el/la Letrado/a Sr/a Guerra García. Es Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado Don Rafael Fuentes Devesa, que expresa la convicción del Tribunal.
El Juzgado de lo mercantil citado dictó sentencia en estos autos con fecha 25 de mayo de 2016 cuyo Fallo es del siguiente tenor literal: " Desestimar la demanda interpuesta por el Procurador Sr Sevilla en nombre de Paul Gunter España SL absolviendo a Bernabe y Jesús Carlos de los pedimentos formulados Condenar en costas de la demanda a la actora, incluido honorarios intérprete alemán" (sic)
Contra dicha sentencia interpuso recurso de apelación la parte demandante interesando su revocación y la estimación íntegra de la demanda y subsidiariamente se revoque la condena en costas. Se dio traslado a las otras partes, habiendo formulado oposición los demandados, e interesado la confirmación de la sentencia impugnada
Previo emplazamiento de las partes, se remitieron los autos a esta Audiencia Provincial, en cuya Sección Cuarta se registraron con el número de Rollo 250/2017, señalándose para votación y fallo el día 3 de mayo de 2017.
En la tramitación de este recurso se han observado las prescripciones legales.
Planteamiento
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La demanda que da lugar a las presentes actuaciones es interpuesta por Paul Günther España SLU, como sociedad absorbente de Leader Trailer Rental España SL, contra los anteriores administradores de la sociedad absorbida, Bernabe y Jesús Carlos, en la que se ejercita la acción de responsabilidad social por daños prevista en el art 236 y 238 de la Ley de Sociedades de Capital (LSC). Se reclaman los perjuicios causados estimados en 102.538,71€, que responden a dos conceptos: a) 74.500 € de retribuciones indebidamente percibidas, al ser el cargo de administrador gratuito, y b) 28.038,71€ por desvío de fondos y facturaciones realizadas a favor de la mercantil Sapompasa SL vinculada a los demandados
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La sentencia desestima la demanda, en esencia, por considerar existente, veraz y eficaz la renuncia a exigir responsabilidad a los administradores demandados por su gestión en Leader Trailer Rental España SL que figura en el acta de la junta general de 1 de octubre de 2012, aportada por los demandados. Acta (en lugar de certificación, como se dice) a la que otorga mayor valor que a la certificación esgrimida por la actora (en la que no se menciona tal renuncia) atendido el dictamen pericial y la restante documentación aportada, que revela que la mercantil actora era conocedora de la situación patrimonial de Leader Trailer Rental España SL antes de su ampliación de capital, y en concreto de las transferencias de dinero a Sampompasa SL por importe de
37.470,36 euros, así como de las retribuciones percibidas por los demandados, y de las funciones que estos desarrollaban, no limitadas a las de administración en cuanto su relación también era laboral. A ello añade la no asistencia a juicio del legal representante de la actora, que le lleva a tenerlo por conforme, con arreglo al art 304 LEC .
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La actora disconforme con esta resolución interesa su revocación con una serie de alegaciones, cuya reiteración (47 folios de recurso) lo que puede provocar es oscuridad, y que sistemáticamente podemos extractar en las siguientes: 1º) error en la valoración de la prueba respecto de la renuncia a exigir responsabilidad por (i) infracción del art 319 LEC ; (ii) insuficiencia e inconsistencia del dictamen pericial y
(iii) estar firmada solo por los demandados y no vincular a la actora; 2º) falta de valor de dicha renuncia por (i) no intervenir la actora y (ii) ser genérica, con cita del art 236 LSC ; 3º) ausencia de conocimiento de la situación patrimonial de la mercantil por la actora antes de la ampliación de capital, que en todo caso no implica exoneración de responsabilidad de los demandados; 4º) concurrencia de los presupuestos de la acción de responsabilidad social por los daños causados por (i) los salarios indebidamente percibidos por los demandados (49.500€ Jesús Carlos y 25.000€ Bernabe ); (ii) por transferencia sin causa a SAMPOMPASA SL y (iii) por infracción del art 229 y 230LSC (no comunicación de conflicto de intereses y prohibición de
competencia); 5º) vulneración del art 24CE por (i) no practicarse el interrogatorio de la actora en la persona de Amadeo por videoconferencia, con arreglo al art 313 y 169 LEC y (ii) por apreciar la ficta confessio, ante su incomparecencia, con infracción del art 309 y 304LEC y 6º) de forma subsidiara, en caso de confirmar la desestimación de la demanda, la exención de la condena en costas, al existir serias dudas de hecho y de derecho con arreglo al art 394LEC
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Los demandados se oponen, y al considerar acertada la valoración probatoria y la aplicación de la normativa realizada, solicitan la confirmación de la sentencia
Marco societario relevante
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Previamente al estudio de las distintas cuestiones planteadas es preciso poner de relieve una serie de datos fácticos que permiten enmarcar la problemática societaria suscitada, a los que se hace referencia en el fundamento primero de la sentencia, completados en lo necesario con lo que resulta de la documentación aportada y alegaciones no contradichas de las partes
i) la sociedad Leader Trailer Rental España SL (en adelante LT Rental España) cuyo objeto social es la compraventa, alquiler, mantenimiento y explotación de toda clase de maquinaria y vehículos, centrada en el alquiler de remolques y semirremolques, se constituye el 14 de enero de 2011, siendo sus socios los demandados Bernabe y Jesús Carlos y la mercantil LT Rental GMBH, con un capital social de 6.000€. Mientras esta última ostenta el 35% del capital social, cado uno de los primeros es titular del 32,50%
Los tres socios conforman el consejo de administración, siendo designado presidente y consejero delegado Jesús Carlos, secretario Bernabe y vocal la sociedad alemana, que designa como persona que le represente a Jesús Carlos (folios 66-92 y 794-795)
En los estatutos de LT Rental España el cargo de administrador es gratuito
ii) en fecha 22 de marzo de 2011 se transfieren 37.500€ desde la cuenta de LT Rental España a Sapompasa SL, de lo que se devuelven 1.942,70€, por lo que el saldo pendiente a favor de la primera es de 35.557,30€. Sapompasa SL destina el importe recibido a atender facturas pendientes de pago con las mercantiles LT Rental GMBH y LT Rental A/S
Dicha mercantil Sapompasa SL estaba vinculada a los codemandados (uno de ello, Bernabe era su administrador y hasta mayo de 2011 fue consejero también el otro codemandado Jesús Carlos ) y fue declarada en concurso el 23 de julio de 2012 (folio 464)
iii) el demandado Jesús Carlos ha percibido sumas periódicas mensuales (de 2.000 € salvo 6 de 3.000€ y una de 2.500€) desde febrero de 2011 a septiembre de 2012 cuyo importe líquido asciende a 49.500 € (en bruto,
62.581,72 €) y también Bernabe, por el periodo comprendido octubre de 2011 a septiembre de 2012, a razón de
2.000€ mensuales (más 1.000 € por navidad 2011) que supone un total líquido de 25.000€ (31.080,27€ brutos), constando estas remuneraciones como salarios por la categoría profesional de jefe 1ª administración (folios 332 a 372). Asimismo la sociedad ha procedido al pago de cotizaciones de seguridad social por trabajadores autónomos (folios 373- 389), sin que sea controvertido que tales pagos se contabilizaran en la sociedad
iv) en fecha 1 de octubre de 2012 se celebra junta general universal de LT Rental España en la que se acuerda una ampliación de capital en 100.000€, y previa renuncia de los socios al derecho de adquisición preferente, es asumida íntegramente por la mercantil Paul Gunter España SLU, que pasa a ostentar el 94,35% del capital social; suma que se ingresa el día 5 de octubre, y además se produce el cambio de domicilio social, que pasa de Murcia a Alfafar, el mismo que el de la socia mayoritaria
Por otra parte, se cambia la estructura del órgano de administración, que pasa de un consejo de administración a dos administradores solidarios, nombrándose a Carlos Ramón y Amadeo, con cese de los consejeros, "aprobando y agradeciendo la gestión realizada hasta la fecha, quienes presentes en este acto se dan por notificados...
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