STSJ Andalucía 811/2017, 4 de Abril de 2017
| ECLI | ES:TSJAND:2017:1553 |
| Número de Recurso | 2281/2011 |
| Procedimiento | CONTENCIOSO |
| Número de Resolución | 811/2017 |
| Fecha de Resolución | 4 de Abril de 2017 |
| Emisor | Sala de lo Contencioso |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN PRIMERA
RECURSO NÚMERO 2281/2011
SENTENCIA NÚM. 811 DE 2017
ILUSTRÍSIMO SEÑOR PRESIDENTE:
D. JESÚS RIVERA FERNÁNDEZ
ILUSTRÍSIMOS SEÑORES MAGISTRADOS:
DON MIGUEL PARDO CASTILLO
DOÑA CRISTINA PÉREZ PIAYA MORENO
_________________________________________
En la ciudad de Granada, a cuatro de abril de dos mil diecisiete.
Visto por la Sección Primera de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, con sede en Granada, constituida para el examen de este caso, ha pronunciado la siguiente sentencia en el recurso contencioso-administrativo número 2281/2011, de cuantía indeterminada, interpuesto por DOÑA Agustina, representado por la Procuradora d e los Tribunales Doña Lucía María Jurado Valero, y dirigido por la Letrada Doña Agustina, contra la CONFEDERACIÓN HIDROGRÁFICA DEL GUADALQUIVIR, representada y dirigida por el Sr. Abogado del Estado.
En fecha 6 de octubre de 2011, la parte actora presentó escrito de interposición de recurso contencioso-administrativo frente a la resolución que más adelante se dirá, acordándose reclamar el expediente administrativo.
Recibido el expediente administrativo completo, se dio traslado a la parte actora para que dedujera la oportuna demanda, lo que verificó, presentando, en fecha 10 de junio de 2014, demanda de recurso contencioso-administrativo, en la que, tras exponer los hechos y los fundamentos de derecho que tuvo por conveniente, terminó suplicando que se dicte "... sentencia, en su día, por la que estimando el presente recurso:
- Que procede dictar resolución por la que anulando la resolución de archivo, acuerde proseguir los trámites para la inclusión, previo conocimiento de sus características y aforo ex. Disposición Transitoria 4ª de la ley de aguas (hoy TRLA) del aprovechamiento de aguas acreditados en el Catálogo de Aguas. - Que se declare que mi representada ha acreditado ser titular de un aprovechamiento de aguas privadas procedentes de un pozo
en la finca de su propiedad denominada " DIRECCION000 " para el riego de 24-17-97 hectáreas de olivar. Todo ello con imposición de costas a la administración demandada si se opusiera por temeridad".
Dado traslado a la parte demandada para contestación de la demanda, lo evacuó mediante escrito presentado el día 8 de octubre de 2014, en el que, tras exponer los hechos y fundamentos de derecho que tuvo por conveniente, terminaba suplicando que se "... dicte sentencia desestimando el recurso y confirmando los actos impugnados".
Acordado el recibimiento a prueba por el plazo legal, en dicho período se practicaron aquellas pruebas que, propuestas en tiempo y forma por las partes, la Sala admitió y declaró pertinentes, incorporándose las mismas a los autos con el resultado que en éstos consta.
Declarado concluso el período de prueba, y, al no solicitar las partes la celebración de vista pública, ni estimarse necesaria por la Sala, se acordó el trámite de conclusiones, señalándose para deliberación, votación y fallo del presente recurso el día y hora señalado en autos, en que efectivamente tuvo lugar, habiéndose observado las prescripciones legales en la tramitación del recurso.
Ha sido Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado Don JESÚS RIVERA FERNÁNDEZ, quien expresa el parecer de la Sala.
Es objeto de impugnación en el presente recurso contencioso- administrativo la Resolución de la Presidencia de la Confederación Hidrográfica del Guadalquivir, de fecha 27 de junio de 2011, por la que se desestima el recurso de reposición interpuesto por la hoy actora contra la Resolución del propio órgano, de fecha 17 de octubre de 2008, que resolvió: "Tenerle por desistido del procedimiento y proceder al archivo del expediente de conformidad con lo dispuesto en los artículos 42 y 71 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común ".
La actora aduce, en síntesis, que ha acreditado tanto la antigüedad como las características del aprovechamiento de aguas privadas, por lo que procede la inclusión de los mismos en el Catálogo de Aguas Privadas. Dice que, a su solicitud, se acompañaba la documentación requerida para dicho trámite consistente en títulos de propiedad y certificados de la Cámara Agraria Local acreditativos de la situación de su aprovechamiento, su realidad y antigüedad, emitiéndose, con fecha 10 de julio de 1987, informe por parte del Servicio de Guardería en el que se hace constar que el aprovechamiento inspeccionado coincide con lo declarado en la solicitud. A la vista de ello, con fecha 24 de abril de 1990, se emite informe-propuesta por el que se declara que la documentación aportada es suficiente y propone la inscripción del aprovechamiento.
La demandante se queja de que la Administración, en 2006, seis años después de la propuesta de inscripción y diez años después de su solicitud, declare insuficiente la documentación aportada y pida una serie de documentos, muchos de los cuales eran de imposible disposición para el titular del aprovechamiento. Pese a que aportó la documentación, la Administración acordó tenerla por desistida.
Lo anterior, a juicio de la actora, supone la infracción del artículo 71 de la Ley 30/1992, en relación con la Disposición Transitoria Cuarta de la Ley de Aguas de 1985, considerando que procede la inscripción solicitada.
El Abogado del Estado, también expuesto en un apretado resumen, se remite, en lo esencial, a las resoluciones impugnadas, que considera ajustadas a derecho y, subsidiariamente, pide que, si se estima el recurso, se ordene la retroacción de actuaciones al momento en que se adoptó la primera resolución recurrida.
Ha de partirse de lo que dispuso la Disposición Transitoria Cuarta de la Ley 29/1985, de 2 de agosto, de Aguas (derogada por el Real Decreto Legislativo 1/2001, de 20 de julio):
"1. Los aprovechamientos de aguas calificadas como privadas por la legislación anterior a esta Ley se podrán inscribir en el Registro de Aguas a petición de sus titulares legítimos, y a los efectos previstos en las disposiciones transitorias segunda y tercera.
-
Todos los aprovechamientos de aguas calificadas como privadas por la legislación anterior a esta Ley, se declararán por sus titulares legítimos ante el Organismo de cuenca, en los plazos que se determinen reglamentariamente.
El Organismo de cuenca, previo conocimiento de sus características y aforo, los incluirá en el Catálogo de aprovechamientos de aguas privadas de la cuenca.
-
Los titulares de aprovechamientos de aguas continentales de cualquier clase, que no los hubieren inscrito en el Registro de Aguas o incluido en el Catálogo de cuenca, podrán ser objeto de multas coercitivas en la forma y cuantía que resulten de la aplicación de los criterios determinados en el art. 109 de la presente Ley" .
Por su parte, el artículo 195.2 del Real Decreto 849/1986, de 11 de abril, por el que se aprueba el Reglamento del Dominio Público Hidráulico, en su redacción anterior a la reforma de 2003, disponía que "a los efectos de su inscripción en dicho catálogo, los titulares legítimos de aprovechamientos de aguas calificadas como privadas por la legislación anterior a la vigente Ley de Aguas que optaran por mantenerlas en tal régimen, deberán declarar su existencia al Organismo de cuenca correspondiente, dentro del plazo de tres años a partir de la entrada en vigor de la Ley de Aguas. La declaración se hará por escrito, acompañando el título que acredite su derecho al aprovechamiento, y haciendo constar sus características y destino de las aguas", añadiendo su apartado 3 que "el Organismo de cuenca procederá a la inscripción provisional de los derechos acreditados, que elevará a definitiva, previo el reconocimiento de las características del aprovechamiento" .
La sentencia de la Sección Cuarta de la Sala Tercera del Tribunal Supremo, de fecha 19 de febrero de 2014 (recurso 357/2012 ; ponente, Excmo. Sr. D. Ramón Trillo Torres; ref. EDJ 2014/22240), en sus fundamentos jurídicos tercero a quinte resume la doctrina sobre la materia del siguiente modo:
sentencia de 23 de abril de 2013 (recurso de casación 5346/2010 ) en la que reproduciendo un texto de la de 29 de febrero de 2012 (recurso de casación 2671/2008), decíamos que
En relación con los hechos que el peticionario debe acreditar, del contenido de esa Disposición Transitoria Cuarta resulta quien pretende la inscripción en el "Catálogo de Aguas" de aprovechamientos privados procedentes de pozos o galerías de explotación, debe acreditar sus características y aforo, lo que requiere acreditar el destino de las aguas y la superficie regable .
Como esta Sala dijo en la STS de 9 de junio de 2004, RC 342/2002, "La interpretación que se debe hacer de lo establecido en la Disposición Transitoria cuarta de la Ley de Aguas 29/1985, aplicable en este caso, y en el artículo 195.2 del Reglamento del Dominio Público Hidráulico, aprobado por Real Decreto 849/1986, de 11 de abril, a pesar de la mención que en éste se hace «al título que acredite su derecho al aprovechamiento», no es otra que la necesidad de justificar la posesión del aprovechamiento de que se trata, sus características y aforo, lo que requiere acreditar el destino de las aguas y la superficie regable, puesto que se trata de que la Administración conozca la existencia del aprovechamiento en cuestión, sus características y aforo".
Es cierto que en el apartado 2 de la Disposición Transitoria cuarta de la Ley de Aguas se alude a los titulares legítimos de aprovechamientos de aguas calificadas como privadas en la legislación anterior a la...
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