SAP Madrid 200/2016, 31 de Mayo de 2016
| Ponente | PABLO QUECEDO ARACIL |
| ECLI | ES:APM:2016:8759 |
| Número de Recurso | 228/2016 |
| Procedimiento | RECURSO DE APELACIÓN |
| Número de Resolución | 200/2016 |
| Fecha de Resolución | 31 de Mayo de 2016 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Madrid, Sección 14ª |
Audiencia Provincial Civil de Madrid
Sección Decimocuarta
C/ Ferraz, 41, Planta 4 - 28008
Tfno.: 914933893/28,3828
37007740
N.I.G.: 28.079.00.2-2015/0050264
Recurso de Apelación 228/2016
O. Judicial Origen: Juzgado de 1ª Instancia nº 41 de Madrid
Autos de Juicio Verbal (250.2) 280/2015
APELANTE: BANKIA SA
PROCURADOR D. FRANCISCO ABAJO ABRIL
APELADO: Dña. Fermina
PROCURADOR Dña. MARIA DEL MAR RODRIGUEZ GIL
SENTENCIA
ILMO. SR. MAGISTRADO
D. PABLO QUECEDO ARACIL
En Madrid, a treinta y uno de mayo de dos mil dieciséis.
Visto en grado de apelación, por el Magistrado de esta Sección Decimocuarta de la Audiencia Provincial de Madrid, el Ilmo. Sr. D. PABLO QUECEDO ARACIL, actuando como Tribunal Unipersonal en segunda instancia, los presentes autos civiles sobre juicio Verbal 280/2015, seguidos en el Juzgado de 1ª Instancia nº 41 de Madrid, en los que aparece como parte apelante BANKIA, S.A., representada por el Procurador
D. FRANCISCO JOSÉ ABAJO ABRIL y defendida por la Letrada Dña. MARTA PINTOS GAVILÁN, y como parte apelada Dña. Fermina, representada por la Procuradora Dña. MARÍA DEL MAR RODRÍGUEZ GIL y defendida por el Letrado D. PABLO CASTAÑEDA PÉREZ; todo ello en virtud del recurso de apelación interpuesto contra Sentencia dictada por el mencionado Juzgado, de fecha 7/10/2015 .
Se aceptan y se dan por reproducidos en lo esencial, los antecedentes de hecho de la Sentencia impugnada en cuanto se relacionan con la misma.
Por el Juzgado de 1ª Instancia Nº 41 de Madrid se dictó Sentencia de fecha 7/10/2015, cuyo fallo es del tenor siguiente:
"Que estimando la demanda interpuesta por la procuradora de los Tribunales Dª María del Mar Rodríguez Gil actuando en nombre y representación de Dª Fermina contra la entidad Bankia, S.A. representada por el procurador de los Tribunales D. Francisco Abajo Abril, debo declarar y declaro la nulidad de la compara de 997 acciones de Bankia S.A., formalizada por la actora en fecha valor 19 de julio de 2011 por un precio de 3.738,75 €, condenando a la entidad demandada a restituir a la actora la referida cantidad de 3.738,75 €, junto con los intereses legales devengados por dicha suma desde el día de la adquisición del producto.
Por su parte la actora habrá de restituir a Bankia S.A. la titularidad de las 997 acciones por ella adquiridas, más los rendimientos y demás cantidades percibidas de haberse abonado y los intereses legales de dichas sumas desde las fechas de los respectivos abonos.
Todo ello con expresa imposición a la entidad demandada de las costas causadas".
Notificada la mencionada resolución, contra la misma se interpuso recurso de apelación por la parte demandada BANKIA, S.A., al que se opuso la parte apelada Dña. Fermina, y tras dar cumplimiento a lo dispuesto en los artículos 457 y siguientes de la LEC, se remitieron las actuaciones a esta sección, sustanciándose el recurso por sus trámites legales.
Por Providencia de esta Sección, se acordó señalar el día 25 de mayo de 2016 para resolver el recurso.
En la tramitación del presente procedimiento han sido observadas las prescripciones legales.
Se aceptan los fundamentos jurídicos de la sentencia apelada.
La actora, Dª Fermina, clienta de BANKIA desde hacía años firmó orden de compra de valores, orden nº NUM000 fecha valor 19-7-2011, comprendidos en la OPS de Bankia S.A. (en adelante BANKIA) subtramo minorista, por 3997,50€.
Al pie de la orden de valores se hacía constar que el efectivo final adjudicado dependería del posible prorrateo de la OPS, según el procedimiento de adjudicación establecido en el folleto a disposición del público en las oficinas de Bankia.
En la orden de valores consta igualmente que la parte demandante había sido informada del "instrumento financiero", esto es, de las características y riesgos de las acciones objeto de la OPS y que había realizado un test de conveniencia, del que resultaba que ese instrumento financiero era conveniente según sus conocimientos y experiencia inversora. Ese test ha sido aportado con la demanda como documento.
A la firma de la orden de valores se entregó a la parte demandante el folleto-resumen de las condiciones de la OPS, bajo el titulo "información precontractual especifica". También se le entregó otro documento con información resumida sobre BANKIA y sobre la estructura de la oferta, en la que constaba: " líder doméstico creado por la integración de siete cajas en menos de 12 meses, con un balance sólido y un claro potencial de crecimiento orgánico gracias a su capacidad de generación de recursos entre su base de 11,2 millones de cliente. Cuenta con una posición de liderazgo (...) tiene una sólida posición financiera y de capital, con un balance saneado y adecuadamente provisionado ")
Se sintió engañada, y demandó a BANKIA pidiendo la declaración de nulidad por vicio en el consentimiento (error y subsidiariamente dolo) del contrato de adquisición de acciones celebrado entre las partes, más los intereses legales desde la fecha del contrato
Subsidiariamente solicitaron la resolución del contrato por incumplimiento de las obligaciones asumidas por Bankia y la condena al pago de una cantidad idéntica a la resultante de la pretensión de nulidad.
BANKIA contestó a la demanda Alegó en primer lugar la prejudicialidad penal derivada de las Diligencias Previas 59/2012 por el Juzgado Central de Instrucción número 4.
Negó el error y el dolo alegados en la demanda como fundamento de la nulidad pretendida., además opuso que no pueden estimarse los incumplimientos de la Ley de Mercado de Valores (en adelante, LMV) que se indican en la demanda.
Niega el error en el consentimiento, porque las acciones son un producto de banca tradicional esencialmente volátil, porque el folleto de la OPS, que advertía claramente de todos los riesgos, fue sometido a la supervisión de la CNMV y del Banco de España, y porque el proceso de salida de Bankia a Bolsa goza de una presunción de legalidad. La reformulación de las cuentas de Bankia-BFA de 2011 estuvo motivada por circunstancias sobrevenidas y por las reformas legales introducidas por el RDL 2/2012 y por el RD 18/2012, que obligaron a realizar una nueva valoración de los activos inmobiliarios y a revisar los pasivos, y por último, el informe emitido por los peritos de designación judicial en las Diligencias Previas 59/2012 del Juzgado Central de Instrucción 4 ha sido desmentido por el escrito presentado por el FROB en dicho procedimiento, y por el informe pericial elaborado por D. Salvador .
La sentencia de instancia estimó la demanda.
Contra dicha resolución se alza el BANKIA oponiendo los motivos que reproducimos en esencia.
LA SENTENCIA INFRINGE EL ARTÍCULO 217 LEC AL INVERTIR ERRÓNEAMENTE LA CARGA DE LA PRUEBA DEL VICIO DEL CONSENTIMIENTO Y HA RECAER EN BANKIA LAS CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE ACREDITACIÓN DE SU SOLVENCIA AL TIEMPO DE SALIR A BOLSA.
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Planteamiento
El razonamiento de la Sentencia parte de dos presupuestos erróneos. El primero sería la falta de prueba en los autos de la veracidad de la información financiera incorporada por BANKIA al Folleto, así corno de su solvencia al tiempo de salir a bolsa. Basta la lectura Resumen del Folleto para comprobar que los estados financieros incorporados y cerrados a 31 de marzo de 2011, fueron auditados sin salvedades por Deloitte.
La segunda premisa de la que parte la Sentencia tiene que ver con las consecuencias de la falta de acreditación del presupuesto fáctico de la acción de nulidad demanda. El juzgado considera que las consecuencias de esa falta de prueba deberán recaer sobre el Banco, a quien correspondería según la Sentencia la carga de la prueba del correcto asesoramiento e información en el mercado de productos financieros.
Partiendo de ambos presupuestos, el razonamiento de la Sentencia es simple: mi representada debió acreditar su solvencia al tiempo de salir a bolsa; al no haberlo realizado, el Juzgado considera que es mi mandante quien debe pechar con las
consecuencias de esa falta de prueba, dando por acreditado el presupuesto fáctico que sirve de base a la demanda: la falta de veracidad de los estados financieros incorporados al Folleto.
Ese razonamiento supone desconocer las normas sobre distribución de la carga de la que, de acuerdo con el artículo 217.1 y 2 LEC, atribuyen a la actora, por un lado, la
de probar los hechos que fundamentan su pretensión, en este caso, la falta de solvencia de mi representada como presupuesto del vicio del consentimiento que alega; y, por otro, las consecuencias de su falta de acreditación. Para eludir la aplicación de dicho precepto, la sentencia, que aquí se recurre, invierte, corno veremos, sin fundamento alguno, las reglas de distribución de la de la prueba, con apoyo doctrina que emana de la reciente Sentencia del Tribunal Supremo de 7 de julio de 2014, que la resolución recurrida aplica incorrectamente.
De ese modo, la Sentencia exonera a la actora de la obligación de acreditar la incorrección de los estados financieros incorporados al Folleto e impone a mi representada la carga de probar su solvencia, teniendo por cierto aquél hecho en caso de que mi principal no cumpla con esa carga.
La recta aplicación de las normas sobre distribución de la carga de la prueba ha de comportar, como veremos, la revocación de la Sentencia en este punto, debiendo hacer recaer sobre la demandante las consecuencias de la falta de acreditación de la pretendida situación de insolvencia de mi representada al tiempo de salir a bolsa.
B) Las reglas de la carga de la prueba y su aplicación en los procedimientos donde se ejercitan acciones de nulidad por vicios en el consentimiento.
No hace falta recordar que la teoría general de la...
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