STSJ Andalucía 845/2015, 30 de Septiembre de 2015
| Ponente | JUAN MARIA JIMENEZ JIMENEZ |
| ECLI | ES:TSJAND:2015:10587 |
| Número de Recurso | 514/2014 |
| Procedimiento | CONTENCIOSO |
| Número de Resolución | 845/2015 |
| Fecha de Resolución | 30 de Septiembre de 2015 |
| Emisor | Sala de lo Contencioso |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCIA.
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN SEVILLA.
SECCION TERCERA.
RECURSO 514/2014
S E N T E N C I A
Iltmos. Sres. Magistrados
Don Victoriano Valpuesta Bermúdez. Presidente.
Don Eloy Méndez Martínez.
Don Juan María Jiménez. Ponente.
En la ciudad de Sevilla, a 30 de septiembre del año dos mil quince.
Vistos por la Sala en Sevilla de lo Contencioso-administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, los autos correspondientes al recurso seguido en esta Sección Tercera con el núm. 514/2014, interpuesto por don Hugo, representado por el Procurador don José Tristán Jiménez, y defendido por Letrado, contra la Confederación Hidrográfica del Guadalquivir, representada y defendida por el Abogado del Estado. La cuantía del recurso es indeterminada.
El recurso se interpuso contra la desestimación por silencio administrativo del recurso de reposición deducido frente a la resolución del Presidente de la Confederación Hidrográfica del Guadalquivir de 30 de abril de 2014 por la que, en expediente de comunicación de uso privativo de aguas públicas por disposición legal a efectos de su inscripción en la Sección B del Registro de Aguas, se acuerda denegar la inscripción del aprovechamiento solicitado, prohibiéndole al mismo tiempo la captación de aguas.
En el escrito de demanda la parte recurrente solicitó que se dictara sentencia por la que se anulase la resolución recurrida, por considerarla contraria a Derecho, en los términos interesados en el suplico .
En el escrito de contestación a la demanda, la Administración demandada se opuso a las pretensiones de la recurrente, y pidió se dictara sentencia por la que se desestimasen íntegramente los pedimentos de la demanda. Sin ser recibido el recurso a prueba por las razones en su día expresadas, se dio ocasión a las partes para que formularan sus escritos de conclusiones, quedando a continuación las actuaciones conclusas para sentencia.
En la tramitación de la presente causa se han observado todas las prescripciones legales, salvo determinados plazos por la acumulación de asuntos que penden en esta Sección; habiéndose señalado para votación y fallo el día de ayer, en el que, efectivamente, se deliberó, votó y falló.
El recurrente comunicó con fecha 8 de febrero del 2010 el alumbramiento de un pozo para su inscripción en el Registro de Aguas, de 28 metros de profundidad, nivel estático 18 m, diámetro 0,315 m, de hormigón, con un caudal inferior a los 7.000 metros cúbicos anuales, situado en la FINCA000, de su propiedad, en el término municipal de Arahal (Sevilla), para riego de una superficie de 0,047 has. por el sistema de goteo, con un caudal continúo previsto de menos de 0,03 l/s, y máximo previsto menor de 0,06 l/ seg., con un volumen total anual de 250 m3, aportando planos de situación.
Consta en el expediente informe desfavorable del Servicio técnico correspondiente evacuado el 29 de abril de 2014 en el que, invocando lo dispuesto en el art. 30 del Plan Hidrológico del Guadalquivir, que exige una distancia de cien metros del pozo con otro aprovechamiento para la masa de agua 05.48 Arahal-CoronilMorón-Puebla de Cazalla, cuya situación es de "en riesgo de no alcanzar el buen estado cuantitativo", se consideraba que el pozo se encuentra a una distancia inferior a esos cien metros con respecto a una captación objeto del expediente NUM000, a 81 metros aproximadamente, cuya comunicación fue anterior.
A continuación se dictó por el Presidente de la Confederación Hidrográfica del Guadalquivir la resolución de 30 de abril de 2014 por la que se acuerda, vistos los arts. 54.2 del R.D. Leg. 1/2001, de 20 de julio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Aguas, y el art. 87.2 del Reglamento del Dominio Público Hidráulico, denegar la inscripción del aprovechamiento solicitado, prohibiéndole al mismo tiempo la captación de aguas.
Al interponer el recurso de reposición alegaba el recurrente, entre otras cosas, que cuenta con el consentimiento expreso sobre el aprovechamiento por parte de los titulares de la captación objeto del expediente NUM000, en documento que adjuntaba a dicho recurso de reposición.
En la demanda se alega en cuanto al fondo del asunto, que no se discute por las partes la existencia del aprovechamiento con comunicación anterior cuyos derechos no pueden verse perjudicados conforme dispone el art. 85.1 del Reglamento del Dominio Público Hidráulico ("la fecha de registro de entrada en el Organismo de cuenca de la comunicación y documentación indicadas servirá de referencia para determinar los aprovechamientos con derechos preexistentes que hayan de ser respetados, así como las nuevas peticiones de concesiones que puedan resultar incompatibles"); tampoco se discute que conforme a lo dispuesto en el Plan Hidrológico del Guadalquivir haya de respetarse una distancia mínima con el mencionado aprovechamiento con comunicación anterior de cien metros, que no se cumple en este caso ya que está a unos 81 metros de distancia, ni que el volumen total de agua solicitado no supera los 7.000 metros cúbicos anuales, centrándose la controversia litigiosa de fondo en que para la recurrente ese inconveniente de la menor distancia a la requerida queda soslayado porque cuenta con el consentimiento expreso para la inscripción del pozo por parte de los titulares de la captación objeto del expediente NUM000, mientras que sostiene el Abogado del Estado que el Plan Hidrológico aplicable no admite excepción por razón de autorización del particular que pueda quedar afectado, como tampoco lo hace el Reglamento de Dominio Público Hidráulico en los arts. 83 y ss. a diferencia del caso de las concesiones, según el art. 184.1.b ), toda vez que el requisito de la distancia mínima a respetar no se exige tanto para la protección de los derechos de terceros cuanto para la protección del acuífero.
Esta misma Sección, en sentencia de 30 de abril de 2014 (rec. Núm. 334/2013 ), en asunto idéntico al presente, estimaba la pretensión actora razonando así:
"PRIMERO.-...
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