STSJ Asturias 2490/2014, 28 de Noviembre de 2014
| Ponente | MARIA VIDAU ARGÜELLES |
| ECLI | ES:TSJAS:2014:3716 |
| Número de Recurso | 1736/2014 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 2490/2014 |
| Fecha de Resolución | 28 de Noviembre de 2014 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL
OVIEDO
SENTENCIA: 02490/2014
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL DE OVIEDO
C/ SAN JUAN Nº 10
Tfno: 985 22 81 82
Fax : 985 20 06 59
NIG : 33044 44 4 2013 0003949
402250
TIPO Y Nº DE RECURSO: RECURSO SUPLICACION 0001736/2014
JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: DEMANDA 0000659/2013 JDO. DE LO SOCIAL nº 004 de OVIEDO
Recurrente/s: Vicente
Abogado/a: JOSE LUIS IGLESIAS PINTO
Procurador/a: Graduado/a Social:
Recurrido/s: RAFAEL J. CALZON SL, ASEFA, SA DE SEGUROS Y REASEGUROS, SOLO NO RTE DERRIBOS SL
Abogado/a: RAMON GARCIA PALACIO, VICTOR LUCAS OLMEDO
Procurador/a: VIRGINIA LOPEZ GUARDADO
Graduado/a Social:
Sentencia nº 2490/2014
En OVIEDO, a veintiocho de Noviembre de dos mil catorce.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la SALA SOCIAL del T.S.J.ASTURIAS, formada por los Iltmos Sres. D. JOSE ALEJANDRO CRIADO FERNANDEZ, Presidente, Dª. MARIA VIDAU ARGÜELLES y D. JESUS MARIA MARTIN MORILLO, Magistrados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A En el RECURSO SUPLICACION 0001736/2014, formalizado por el LETRADO JOSE LUIS IGLESIAS PINTO, en nombre y representación de Vicente, contra la sentencia número 182/2014 dictada por JDO. DE LO SOCIAL N. 4 de OVIEDO en el procedimiento DEMANDA 0000659/2013, seguidos a instancia de Vicente frente a RAFAEL J. CALZON, S.L., ASEFA, S.A. DE SEGUROS Y REASEGUROS y SOLO NORTE DERRIBOS, S.L., siendo Magistrado-Ponente la Ilma Sra Dª MARIA VIDAU ARGÜELLES.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
Vicente presentó demanda contra RAFAEL J. CALZON, S.L., ASEFA, S.A. DE SEGUROS Y REASEGUROS y SOLO NORTE DERRIBOS, S.L., siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 182/2014, de fecha dieciocho de Marzo de dos mil catorce .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
El trabajador Don Vicente, con DNI NUM000, nacido el NUM001 de 1961, afiliado a la Seguridad Social con el número NUM002, venía prestando sus servicios para la empresa SOLO NORTE DERRIBOS SL, desde el 6 de mayo de 2005, con la categoría profesional de Peón especialista.
Según nómina de mayo y junio de 2006 el actor percibió la suma liquida de 1.080 euros mes (bruto
1.323,53 euros).
- La empresa promotora RAFAEL J. CALZON SL, cuyo representante legal es Gines, contrató el derribo de un edificio de 5 plantas en la calle Fuertes Acebedo nº 89 de Oviedo con la empresa SOLO NORTE DERRIBOS SL, que tenía concertado un seguro con la entidad ASEFA SA DE SEGUROS Y REASEGUROS.
Una vez que la obra de demolición proyectada estaba en ejecución y encaminada su fase final, en fecha 16 de mayo de 2007, sobre las 10.30 horas, el trabajador Vicente, que en aquel momento prestaba sus servicios para la empresa SOLO NORTE DERRIBOS SL, se encontraba trabajando en dicha obra, en la que prestaba sus servicios también en aquel momento Pablo Jesús y otro operario Aurelio, y en el instante en el que el primero se encontraba agachado en la plataforma del andamio tubular instalada, retirando escombros tirándolos hacia el interior de la obra y en labores de limpieza, parte de la fachada de la primera planta del edificio no derribada aún, se desplomó sobre la plataforma del andamio en bloques pesados que algunos superaba los 300 KG y lo hizo ceder, cayendo los bloques al suelo y arrastrando en ello al citado trabajador.
En el momento del accidente, la plataforma en la que se encontraba el citado trabajador lesionado se encontraba a unos 3 m del suelo, se había derribado prácticamente todo el edificio y la fachada, persistiendo la parte situada a ras de la calle y la parte central de la fachada correspondiente a la primera planta de una altura de 1 m y unos 2, 5 m de longitud.
En las 3 últimas plantas del edificio objeto de demolición tenía un saliente en la zona central de unos 2,5 m de anchura que se apoyaba sobre un voladizo de algo menos de 1 m. Por delante de la fachada y para facilitar la demolición se coloca un andamio paralelo a la fachada que se fue desmontando a mediada que se iban derribando las distintas plantas del inmueble, contando en el momento del siniestro con dos o tres módulos de altura. En el momento del accidente los obreros presentes, se encontraban limpiando el andamio con el objeto de desmontarlo para efectuar el resto de la demolición con maquinaria, habiéndose derribado casi todo el forjado interior de la primera planta presentando los laterales de la fachada que sujetaban a los edificios medianeros, rozas que se habían hecho con el fin de que no fueran afectados al derribar con maquinaria el resto de los edificios estando carente de apoyos o sustentos el tramo de fechada referido, que incluía voladizo y su elemento portante, sin que en el momento del accidente la fachada aún en pie presentara elementos de apuntalamiento y sin que conste que se hubiera asignado un recurso preventivo, constando en el Plan de Seguridad elaborado para la obra en concreto el riesgo de derrumbe y la previsión de medidas de apuntalar elementos en voladizo.
Fulgencio, incumpliendo el plan de actuación fijado y para el que existían medidas concretas de protección, decidió mandar a los operarios derribar el forjado de la planta primera, omitiendo las normas de seguridad establecidas, sin adoptar ninguna medida de protección adecuada a la nueva orden emitida. No consta que Luis Pablo y Gines, conocieran con anterioridad al día 16 de mayo de 2007, fecha en que se produjo el accidente, que se había cambiado el plan de demolición del edificio y que el Sr Fulgencio había ordenado cortar los forjados de la planta primera.
Como consecuencia de estos hechos, el trabajador Vicente ingresó en el HUCA el 16 de mayo de 2007, por politraumatismo por atrapamiento en accidente laboral con el dx de: "Traumatismo craneoencefálico sin pérdida de consciencia (TC craneal normal), probable luxación cervical C1C2 con collarín Philadelphia, Scalp frontoparietal izdo y occipital, Shock hipovolémico, contusión torácica, MSD catastrófico y fractura abierta III de cubito y radio; el actor fue intervenido de forma urgente y reintervenido al día siguiente (17 de mayo de 2007) de forma urgente para revisión quirúrgica por trombosis de arteria cubital y bypass radial MDS: embolectomía cubital y nuevo by pass. El actor fue alta el 28 de mayo de 2007.
Fue intervenido por el Servicio de Cirugía plástica, el 1 de junio de 2007 por necrosis del la FD 1º dedo, desbridamiento de tercio distal de FP y cobertura del muñón con colgajo dorso radial. Desbridamiento y cobertura de PDSC completa de dorso de antebrazo y cara volar cubital con IPLM (1x1,5), que le dio el alta por mejoría el 8 de junio de 2007, siendo el diagnóstico el de aplastamiento de antebrazo derecho.
En fecha 12 de octubre de 2007 ingresó en el HUCA Servicio de cirugía Plástica con dx de celulitis MSD, siendo intervenido el 22 de octubre de 2010 y siendo alta el 23 de octubre de 2007 por mejoría.
El 17 de noviembre de 2007 ingresa en el Servicio de Cirugía Plástica del HUCA con diagnóstico de antebrazo catastrófico, siendo alta el 21 de noviembre de 2007 por mejoría.
En fecha 24 de febrero de 2008 ingresa en el Servicio de Traumatología del HUCA para cirugía programada. Con Dx de pesudoartrosis cúbito derecho, siendo alta por mejoría el 29 de febrero de 2008.
El 21 de enero de 2010 ingresa en el HUCA Servicio de Traumatología para cirugía programada Dx fístula antebrazo derecho, siendo alta el 24 de enero de 2010 por mejoría.
El actor inició proceso de It el 16 de mayo de 2007, con diagnóstico de "Lesión por aplastamiento de múltiples sitios miembro superior", siendo alta el 15 de mayo de 2008 por agotamiento de plazo. Se tramitó expediente de incapacidad, el INSS, en fecha 3 de julio de 2008, resolvió denegar la prestación de IP al trabajador por no ser las lesiones que presentaba susceptibles de determinación objetiva o previsiblemente definitivas debiendo continuar bajo tratamiento médico. Posteriormente se tramitó expediente de Incapacidad y la Dirección Provincial del INSS, por resolución de fecha 20 de enero de 2009, previo informe del Equipo de Valoración de Incapacidades de fecha 12 de diciembre de 2009 (elevado a definitivo el 16 de enero de 2009), declara que el actor está afectado de incapacidad permanente en grado de total para su profesión habitual, según el cuadro clínico que allí se recoge, con derecho a percibir las correspondientes prestaciones económicas que serán a cargo de la Mutua FREMAP. Siendo la base reguladora de 1.341,98 euros. Y la fecha de efectos la de 16 de enero de 2009. Formulada reclamación previa por el actor fue desestimada por resolución de 5 de mayo de 2009. Por sentencia de este Juzgado de fecha 9 de diciembre de 2009 se desestimó la demanda del actor en reclamación de IPA formulada frente a FREMAP, INSS, TGSS y SOLO NORTE DERRIBOS SL.
En la citada sentencia se declara probado en el Hecho Quinto que: "El actor presenta el siguiente cuadro clínico: AT mayo/07: antebrazo derecho catastrófico con lesiones osteomusculares, vasculares y complicaciones infecciosas. Secuelas actuales: limitación CUARTO.- En el Informe médico forense de sanidad de fecha 10 de febrero de 2009 se reflejan como secuelas las siguientes:
"Conjunto cicatricial formado por cicatrices de unos 15 cm en pierna izda, cicatrices puntiformes en cara y cuello cabelludo, otra de unos 10 cm en región occipital, otra de unos 7 cm en región frontal visible, Cicatrices...
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