ATS, 11 de Septiembre de 2014
| Ponente | MIGUEL ANGEL LUELMO MILLAN |
| ECLI | ES:TS:2014:8005A |
| Número de Recurso | 172/2014 |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Fecha de Resolución | 11 de Septiembre de 2014 |
| Emisor | Tribunal Supremo - Sala Cuarta, de lo Social |
AUTO
En la Villa de Madrid, a once de Septiembre de dos mil catorce.
Es Magistrado Ponente el Excmo. Sr. D. Miguel Angel Luelmo Millan
Por el Juzgado de lo Social Nº 2 de los de Jaén se dictó sentencia en fecha 29 de abril de 2013 , en el procedimiento nº 879/12 seguido a instancia de D. Emilio contra CONSEJERÍA DE SALUD Y BIENESTAR SOCIAL DE LA JUNTA DE ANDALUCÍA, sobre materias laborales individuales, que estimaba la pretensión formulada.
Dicha resolución fue recurrida en suplicación por la parte demandada, siendo dictada sentencia por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada, en fecha 21 de noviembre de 2013 , que estimaba el recurso interpuesto y, en consecuencia, revocaba la sentencia impugnada.
Por escrito de fecha 13 de enero de 2014 se formalizó por el Letrado D. Rafael López Montesinos en nombre y representación de D. Emilio , recurso de casación para la unificación de doctrina contra la sentencia de la Sala de lo Social antes citada.
Esta Sala, por providencia de 9 de junio de 2014, acordó abrir el trámite de inadmisión, por falta de contradicción. A tal fin se requirió a la parte recurrente para que en plazo de cinco días hiciera alegaciones, lo que efectuó. El Ministerio Fiscal emitió el preceptivo informe en el sentido de estimar procedente la inadmisión del recurso.
ÚNICO.- El artículo 219 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social exige para la viabilidad del recurso de casación para la unificación de doctrina que exista contradicción entre la sentencia impugnada y otra resolución judicial que ha de ser -a salvo del supuesto contemplado en el número 2 de dicho artículo- una sentencia de una Sala de lo Social de un Tribunal Superior de Justicia o de la Sala IV del Tribunal Supremo. Dicha contradicción requiere que las resoluciones que se comparan contengan pronunciamientos distintos sobre el mismo objeto, es decir, que se produzca una diversidad de respuestas judiciales ante controversias esencialmente iguales y, aunque no se exige una identidad absoluta, sí es preciso, como señala el precepto citado, que respecto a los mismos litigantes u otros en la misma situación, se haya llegado a esa diversidad de las decisiones pese a tratarse de "hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente iguales" ( sentencias, entre otras, de 7 de abril y 4 de mayo de 2005 , R . 430/2004 y R. 2082/2004 ; 25 de julio de 2007, R. 2704/2006 ; 4 y 10 de octubre de 2007 , R. 586/2006 y 312/2007 ; 16 de noviembre de 2007, R. 4993/2006 ; 8 de febrero y 10 de junio de 2008 , R. 2703/2006 y 2506/2007 ; 24 de junio de 2011, R. 3460/2010 ; 6 de octubre de 2011, R. 4307/2010 ; 27 de diciembre de 2011, R. 4328/2010 ; y 30 de enero de 2012, R. 4753/2010 ).
Dicho presupuesto no concurre en el presente caso tal como se deduce de la comparación que ahora se realiza. Así, en el supuesto de la sentencia recurrida el trabajador recurrente presta servicios con la categoría profesional de educador (grupo II), en el centro de protección de menores "Nuestra Señora de la Cabeza de Linares", y reclamaba en su demanda el derecho a percibir el plus de penosidad, toxicidad y peligrosidad previsto en el art. 58.14 del VI Convenio colectivo del personal laboral al servicio de la Junta de Andalucía, constando en el relato modificado de hechos probados que el actor percibe un complemento específico de 4.000,32 , y que el Centro de prevención de riesgos laborales de Jaén emitió informe a instancia de parte en solicitud del reconocimiento de dicho plus, tanto en octubre de 2005 como en noviembre de 2008, que no realizaba propuesta favorable a dicha petición, proponiendo solamente la adopción de medidas correctoras que no se han llevado a efecto en el centro en cuestión, al no haber recaído todavía resolución expresa de la comisión del convenio exigida en el referido art. 58 de la repetida norma convencional. La sentencia de suplicación ahora impugnada estima el recurso de la administración demandada porque, si bien considera que la falta de pronunciamiento de la comisión del convenio sobre el asunto que ahora nos ocupa no puede alegarse por la administración para oponerse a la demanda, al ser un requisito cuyo cumplimiento no depende del trabajador, sino que es achacable únicamente a la diligencia de la administración, sin embargo es doctrina reiterada que el plus reclamado debe responder a situaciones verdaderamente excepcionales, y no a riesgos o dificultades intrínsecas a las tareas desempeñadas, debiendo en todo caso tenerse en cuenta las circunstancias concurrentes en cada supuesto; y en el que ahora nos ocupa resulta que el trabajo desempeñado por el actor como educador de centros sociales comporta una serie de riesgos específicos de dicha profesión que ya están compensados con el complemento específico de 4.000,32 .
En casación para la unificación de doctrina insiste el trabajador en su pretensión, aportando de contraste la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía (Granada), de 16 de marzo de 2011 (R. 3097/2010 ), que confirma la sentencia de instancia, que había reconocido en ese caso el derecho a percibir el mismo plus litigioso al trabajador demandante. Dicho trabajador también prestaba servicios como educador social (grupo III), en el centro "CAI Piedras Redondas" de Almería, de la Junta de Andalucía, y además de las funciones educativas establecidas en el Anexo I del citado VI Convenio colectivo, realizaba "otras complementarias de vigilancia y cuidado dentro y fuera del Centro, de formación, asistencia sanitaria, atención psicológica y apoyo escolar de los menores internos", definidas como de "especial gravedad", debido básicamente a que los menores tutelados por el Centro, son en su mayoría desarraigados familiar y socialmente, y tienen con frecuencia comportamientos violentos con los educadores. La Consejería de la Junta de Andalucía recurrió en suplicación alegando exclusivamente como censura que la Comisión del convenio colectivo no se había pronunciado todavía en sentido alguno respecto de la petición del actor, pero la sentencia rechaza dicha excepción no sólo porque de considerarse verdaderamente que dicho requisito preprocesal era de obligado cumplimiento la vía adecuada para articular el motivo habría sido la letra a) del art. 191.a) LPL , y no la c) que corresponde a un motivo de fondo, sino también porque ha quedado demostrado que las "funciones complementarias" que realiza el actor justifican la percepción del plus reclamado.
No hay contradicción porque difieren las circunstancias concurrentes en cada caso ya que en la sentencia de contraste resulta acreditado que el trabajador realizaba una serie de "funciones complementarias" que revestían especial gravedad y que justificaban la percepción del plus reclamado, lo que, sin embargo, no se produce en la sentencia ahora impugnada donde consta que el trabajador realiza las funciones propias de un educador social y nada más. Pero es que, además, en la sentencia recurrida la Consejería demuestra que los riesgos a que se encuentra expuesto el trabajador son los propios de su profesión y que ya se encuentran compensados con un complemento específico de 4.000,32 , y esa dato fundamental tampoco coincide con lo que sucede en la de contraste.
De conformidad con lo dicho y con lo establecido en los artículos 219.1 , 225.3.4 y 5 y 235.1 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social , el recurso planteado no puede ser admitido, habiéndose manifestado en el mismo sentido el Ministerio Fiscal, sin que el escrito de alegaciones de la recurrente sea suficiente para desvirtuar las apreciaciones que en el mismo sentido le fueron puestas de manifiesto por la precedente providencia de inadmisión, y sin que proceda imponer a la parte recurrente las costas.
Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.
Declarar la inadmisión del recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por el Letrado D. Rafael López Montesinos, en nombre y representación de D. Emilio contra la sentencia dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada de fecha 21 de noviembre de 2013, en el recurso de suplicación número 1744/13 , interpuesto por CONSEJERÍA DE SALUD Y BIENESTAR SOCIAL DE LA JUNTA DE ANDALUCÍA, frente a la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 2 de los de Jaén de fecha 29 de abril de 2013 , en el procedimiento nº 879/12 seguido a instancia de D. Emilio contra CONSEJERÍA DE SALUD Y BIENESTAR SOCIAL DE LA JUNTA DE ANDALUCÍA, sobre materias laborales individuales.
Se declara la firmeza de la sentencia recurrida, sin imposición de costas a la parte recurrente.
Contra este auto no cabe recurso alguno.
Devuélvanse los autos de instancia y el rollo de suplicación a la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de procedencia con certificación de esta resolución y comunicación.
Así lo acordamos, mandamos y firmamos.
