SAP Vizcaya 90192/2013, 3 de Mayo de 2013

PonenteJUAN MATEO AYALA GARCIA
ECLIES:APBI:2013:2816
Número de Recurso378/2012
ProcedimientoPENAL - APELACION PROCEDIMIENTO ABREVIADO
Número de Resolución90192/2013
Fecha de Resolución 3 de Mayo de 2013
EmisorAudiencia Provincial - Vizcaya, Sección 2ª

OFICINA COMUN DE TRAMITACION PENAL

ZIGOR-ARLOKO IZAPIDEEN BULEGO OROKORRA

AUDIENCIA PROVINCIAL DE BIZKAIA

BIZKAIAKO PROBINTZIA AUZITEGIA

Sección 2ª

  1. Sekzioa

BARROETA ALDAMAR, 10-3ª planta

Teléfono / Telefonoa: 94 401.66.68

Fax/Faxa: 94 401.69.92

RECURSO / ERREKURTSOA: Rollo ape.abrev. / E_Rollo ape.abrev. 378/2012-2ª

Proc. Origen / Jatorriko prozedura: Procedimiento abreviado / Prozedura laburtua 11/2011

Jdo. de lo Penal nº 6 (Bilbao)

Atestado nº/ Atestatu zk.: NUM000

Apelante/Apelatzailea: Casiano y Germán

Abogado/Abokatua: IGNACIO JAVIER GARCIA GRANADOS y IGNACIO JAVIER GARCIA GRANADOS

Procurador/Procuradorea: Mª PILAR GAGO CARRILLO y Mª PILAR GAGO CARRILLO

Apelado/Apelatua:DIPUTACION FORAL DE BIZKAIA y MINISTERIO FISCAL

Abogado/Abokatua:GUILLERMO ONAINDIA OLALDE

Procurador/Procuradorea: Mª MONTSERRAT COLINA MARTINEZ

S E N T E N C I A N U M . 90192/13

Ilmos. Sres.

PRESIDENTE D. JUAN MATEO AYALA GARCÍA

MAGISTRADO D. MANUEL AYO FERNÁNDEZ

MAGISTRADO DÑA. MARÍA JESÚS REAL DE ASÚA LLONA

En BILBAO (BIZKAIA), a tres de mayo de dos mil trece.

VISTOS en segunda instancia, por la Sección 2ª de la Audiencia Provincial de BIZKAIA, los presentes autos de Procedimiento Abreviado, seguidos con el número 11/11 ante el Jdo de lo Penal nº 6 (Bilbao) por hechos seguidos contra Casiano nacido el NUM001 de 1974, con DNI nº NUM002, y sin antecedentes penales, por cinco delitos CONTRA LA HACIENDA PUBLICA y un delito de ALZAMIENTO DE BIENES, contra Germán nacido el NUM003 de 1974, con DNI nº NUM004, y sin antecedentes penales, por cinco delitos CONTRA LA HACIENDA PUBLICA y contra María Purificación, nacida el NUM005 de 1965, con DNI nº NUM006, sin antecedentes penales, por cinco delitos CONTRA LA HACIENDA PUBLICA representados por la Procuradora Dª Maria Pilar Gago Carrillo y asistidos por el Letrado D. Ignacio Javier García Granados; como acusación particular DIPUTACION FORAL DE BIZKAIA, siendo parte acusadora el Ministerio Fiscal

.

Expresa el parecer de la Sala, como Magistrado Ponente, el Iltmo. Sr. D. JUAN MATEO AYALA GARCÍA.

ANTECEDENTES
PRIMERO

Por el Juzgado de lo Penal nº 6 (Bilbao) de los de dicha clase, se dictó con fecha 24 de octubre de 2011 sentencia, en la que se declaran probados los siguientes hechos: " Expresamente se declara probado que,

PRIMERO

Casiano, nacido el NUM001 de 1974, con DNI nº NUM002, sin antecedentes penales e Germán, nacido el NUM003 de 1974, con DNI nº NUM007, sin antecedentes penales, puestos previamente de acuerdo y con la finalidad de defraudar a la Hacienda Foral, realizaron los siguientes hechos:

  1. - Con la finalidad de crear ante la Hacienda Foral de Bizkaia una apariencia de diversidad de empresas con centros de negocios y órganos de dirección distintos, el acusado Casiano, gestor de todas ellas, constituyo las sociedades NUDITRANS SL( B48940886), BILBOPACK SL( B95359865), RECYCLING BIZKAIA S.L (B95303905) y SUPERMERKATUAK BOHE SL ( B95215232), GAINSBORO SL (B640061161), DISBOXES SAN SL (B99136764), domiciliando estas dos ultimas en Zaragoza VENABLUM SL (B97964134), la cual domicilio en Valencia, FIDMEDIA EUROPA SL (B64060700) y KIGOR TRUCK SL (B95509170) y MENSASAN SL (B39597497), domiciliando esta última en Laredo(Cantabria), e hizo figurar a:

    1. Germán, con su consentimiento y siendo conocedor de las anteriores circunstancias, como socio de DISBOXES SAN SL desde el 3/07/2007, de GAINSBORO, S.L, desde 3/07/2007 y de FIDMEDIA EUROPA SL desde 3/07/2007. Igualmente le hizo figurar como socio y administrador único de VENABLUM SL y de KIGOR TRUCK SL.

    2. María Purificación, quien se prestó a figurar por la relación familiar que le une con Casiano como socia de DISBOXES SAN SL desde 3/07/2007 y de FIDMEDIA EUROPA SL, del 25/01/2006 hasta el 04/04/2006 y nuevamente desde el 3/07/2007.

  2. - Iniciadas en febrero de 2007, por el Departamento de Hacienda y Finanzas de la Diputación Foral de Bizkaia, mediante la inclusión en Plan de Inspección de Casiano, actuaciones inspectoras respecto de cada una de las mercantiles, la investigación se desarrolló de forma individual para cada empresa, sin embargo, durante aquellas, se comprobó que las mismas conformaban una unidad que aglutinaba alrededor de la mercantil MENSASAN SL, con domicilio en Polígono Industrial de Lezama-Leguizamon c/Guipuzcoa nº 25 del municipio de Etxebarri, por lo que procede considerar a todas ellas como empresa única. Y es así porque, por encima de que los socios y administradores se reparten entre Casiano, María Purificación e Germán, lo cierto es que hay una dirección estratégica común, compartiendo clientes y servicios administrativos, e incluso trabajadores de GAINSBORO prestan servicios para VENABLUM y DIXBOXES, y los vehículos de KIGOR son utilizados por las otras sociedades. Así parece que el grupo de sociedades es horizontal, o sencillamente no es un grupo en sentido técnico, sino un empleo fraudulento de la personalidad jurídica.

    La actividad de las distintas empresas es heterogénea, y así Mensasan, Bilbopack, Dixboses, Venablum y Gainsboro se dedican a servicios de transporte y mensajería; Kigor Trick es la sociedad patrimonial de los vehículos que aquéllas utilizan: mientras que Bohe se dedica a los supermercados, Fitmedia al gimnasio, y Recycling al reciclaje de cartuchos y consumibles para el consumo de las demás entidades.

  3. - De la actuación inspectora se concluyó que:

    a)Por el Impuesto sobre el Valor Añadido del ejercicio 2005, la cuota defraudada ascendía a la suma de 180,221,5 euros, resultado de la siguiente regularización:

    El obligado tributario declaró por las empresas NUDITRANS SL, BILBOPACK SL, y MENSASAN S.L, unas cuotas repercutidas por un total de 330.652,9 euros y unas cuotas soportadas por un total de 289.167,46 euros, cantidad a la que deben restarse la cantidad de 172.556,59 euros correspondientes a las facturas emitidas por MENSASAN y BOHE, resultando una cuota soportada de 116.600,86 euros y una cuota a ingresar de 214.052,04 euros. Teniendo en cuenta que de dicha cantidad se ingresaron 32.758,28 euros más 1.072,28

    euros, la cuota defraudada es de 180.221,50 euros

    1. Por el Impuesto sobre el Valor Añadido del ejercicio 2006, la cuota defraudada ascendía a la suma de 339.523 euros, resultado de la siguiente regularización:

      El obligado tributario declaró por las empresas NUDITRANS SL, BILBOPACK SL, y MENSASAN

      S.L, unas cuotas repercutidas por un total de 449.794,81 euros y unas cuotas soportadas por un total de 435.405,87 euros, cantidad a la que deben restarse la cantidad de 20.418,01 euros correspondientes a las facturas emitidas a MENSASAN y 323.097,77 euros correspondientes a las facturas emitidas por MENSASAN, resultando una cuota repercutida de 429.376,80 euros y soportada de 77.048,61 euros y una cuota a ingresar de 352.328,19 euros. Teniendo en cuenta que de dicha cantidad se ingresaron 9.833,92 euros más 2.971,27euros, la cuota defraudada es de 339.523 euros

    2. Por el Impuesto sobre el Valor Añadido del ejercicio 2007, la cuota defraudada ascendía a la suma

      de 211.627,59 euros, resultado de la siguiente regularización:

      El obligado tributario declaró por las empresas VENABLUM SL, BILBOPACK SL, MENSASAN SL, GAINSBORO S.L, DISBOXES SAN SL y FIDMEDIA EUROPA SL,unas cuotas repercutidas por un total de 812.027,12 euros y unas cuotas soportadas por un total de 555.978,56 euros, cantidades a la que deben restarse, respectivamente las de 336.690,97 euros correspondientes a las operaciones de SUPERMERKATUAK BOHE, MENSASAN SL, GAINSBORO S.L, DISBOXES SAN SL y RECYCLING y VENABLUM y 470.942,41 euros correspondientes a las operaciones de las citadas mercantiles con SUPERMERKATUAK BOHE, MENSASAN SL, GAINSBORO S.L, DISBOXES SAN SL y RECYCLING, resultando una cuota repercutida de 473.336,16 euros y soportada de 111.813,43 euros y una cuota a ingresar de 363.522,71 euros. Teniendo en cuenta que de dicha cantidad se ingresaron 151.895,10 euros, la cuota defraudada es de 211.627,59 euros.

    3. Por el Impuesto de Sociedades del ejercicio 2006, la cuota defraudada ascendía a la suma de 165.581,08 euros, resultado de la siguiente regularización:

      El obligado tributario declaró por las empresas NUDITRANS SL, BILBOPACK SL, y MENSASAN S.L, unas ventas por un total 2.811,217,62 euros y unos gastos por un total de 2.817.145,15 euros, cantidades a las que deben restarse, respectivamente, las de 127.612,58 euros correspondientes a las operaciones de NUDITRANS y BILBOPACK con MENSASAN y 2.239.732,90 euros correspondientes a las operaciones de BILBOPACK con MENSASAN y de esta con SUPERMERKATUAK BOHE, BILBOPACK, RECYCLING y NUDITRANS y añadirse unos gastos de personal no declarados por MENSASAN de 1.577.571,08 euros, resultando unas ventas de 2.863.605,09 euros y unos gastos de 2.154.983,33 euros, una base liquidable de 528.621,76 euros y una cuota de 169.302,07 euros.

      Teniendo en cuenta que de dicha cantidad se ingresaron 3.720,99 euros, la cuota defraudada es de 165.581,08 euros

      .

    4. Por el Impuesto de Sociedades del ejercicio 2007, la cuota defraudada ascendía a la suma de 317.595,46 euros, resultado de la siguiente regularización:

      El obligado tributario declaró por las empresas, BILBOPACK SL, MENSASAN S.L, VENABLUM, GAINSBORO S.L, DISBOXES SAN SL y FIDMEDIA unas ventas por un total 4.835.832,38 euros y unos gastos por un total de 4.840.749,27 euros, cantidades a las que deben restarse, respectivamente, las de

      2.104.318,65 euros correspondientes a las operaciones de NUDITRANS y BILBOPACK con MENSASAN y 2.239.732,90 euros correspondientes a las ventas a MENSASAN,DISBOXES BILBOPACK, VENABLUM y RECYCLIN y 2.943.389,54 euros correspondientes a las compras a MENSASAN, SUPERMERKATUAK BOHE, GAINSBORO, BILBOPACK, DISBOXES, RECYCLING y NUDITRANS y añadirse unos gastos de personal no declarados por MENSASAN de 350.331,43 euros, resultando unas ventas de 3.239.795,50 euros y...

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