AAP Barcelona 183/2008, 13 de Marzo de 2008
| Ponente | VICTOR GOMEZ MARTIN |
| ECLI | ES:APB:2008:1533A |
| Número de Recurso | 771/2007 |
| Procedimiento | OTROS RECURSOS |
| Número de Resolución | 183/2008 |
| Fecha de Resolución | 13 de Marzo de 2008 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Barcelona, Sección 2ª |
Audiencia Provincial de Barcelona
Sección Segunda
Diligencias Previas 2570/07
Rollo 771/07
Juzgado de Instrucción nº 12 Barcelona
AUTO 183
Ilmos. Sres. Magistrados
D. José Carlos Iglesias Martín
Dña. Mª José Magaldi Paternostro
D. Víctor Gómez Martín
En Barcelona, a trece de marzo de dos mil ocho HECHOS
La causa al margen referenciada trae causa de querella interpuesta en nombre de D. Luis Enrique y D. Constantino, contra D. José, D. Jose Ángel y D. Adolfo, por presuntos delitos de injurias y calumnias, habiéndose admitido a trámite en fecha 6 de junio de 2007.
Personado en la diligencias el querellado D. Jose Ángel, por su representación procesal se aporta documental acreditativa de la presentación de querella contra los aquí querellantes, y otros, por presunto delito de apropiación indebida, querella que ha sido admitida a trámite por el Juzgado de Instrucción 29 de esta ciudad en fecha 17 de septiembre de 2007, dando lugar a sus Diligencias Previas 4484/07.
En fecha 3 de octubre de 2207, el Juzgado de Instrucción nº 12 de Barcelona dictó auto por el que decretó el sobreseimiento provisional de la causa, hasta que se dicte resolución definitiva en las Diligencias Previas nº 4484/07, y ésta sea firme. El auto fue recurrido en reforma por los apelantes, impugnando dicho recurso la representación de D. José, D. Jose Ángel y D. Adolfo . El recurso fue resuelto mediante auto de 5 de noviembre de 2007, que confirmó el auto impugnado. Dicha resolución ha sido recurrida en apelación por la representación procesal de D. Luis Enrique y Constantino, de nuevo con la impugnación de D. José
, D. Jose Ángel y D. Adolfo . Ha sido designado como Magistrado Ponente para la resolución de la presente apelación el Ilmo. Sr. D. Víctor Gómez Martín, que expresa el parecer del Tribunal.
Es criterio de este Tribunal, expuesto en numerosas resoluciones, que el sobreseimiento libre de las actuaciones en esta fase procesal (diligencias previas o fase de instrucción propiamente dicha) solo es factible al amparo de lo dispuesto en el apartado 1º del articulo 637, esto es, "cuando no existan indicios racionales de haberse perpetrado el hecho que hubiere dado motivo a la formación de la causa", debiendo reservarse el sobreseimiento libre por "no constituir delito" el hecho objeto de la misma (art. 637.2º LECrim
.) para la denominada fase intermedia (art. 783 LECrim ). Ello significa lo siguiente. Teniendo en cuenta que el apartado 1º del art. 637 LECrim . se refiere expresamente al hecho normativamente configurado, es decir, típico o cumplidor de la parte objetiva de la figura penal de que se trate (y no, por tanto, al delito al que se refiere el articulo 637.2º LECrim .), el sobreseimiento libre por aplicación del art. 637.1º LECrim . sólo será viable en el caso de que, finalizada la instrucción, de las diligencias practicadas resulte que el hecho investigado (que es siempre el hecho de alguien) se infiera indubitadamente que el hecho resultante nunca podría cumplir el tipo objetivo de una figura penal, desde una perspectiva objetiva y ex ante. Ello sucederá cuando el hecho no haya tenido lugar fenoménicamente (A no ha matado a B porque vive); cuando, habiendo tenido lugar el hecho, la persona a quien se le imputa nunca pudo haber tenido intervención en el mismo (B ha muerto pero A no le ha matado porque ha sido C o porque aun cuando conducía su automóvil a mayor velocidad de lo permitido se acredita que B se ha lanzado voluntariamente bajo el vehículo con la finalidad de acabar con su vida); y, por último, cuando, habiendo tenido lugar fenoménicamente el hecho, éste nunca podría cumplir la parte objetiva de un tipo penal (A no ha sustraído un valioso cuadro a B en cuanto dicho cuadro había sido legado a A por el padre fallecido de B y éste, heredero, no hacía efectivo el legado). En todos estos casos el hecho no será tipico, bien en si mismo considerado, bien en lo que se refiere a determinada persona que materialmente haya intervenido en él.
Contrario sensu, cuando las diligencias de investigación permitan conformar un hecho que indiciariamente cumpla el tipo objetivo de una figura penal en el cual hayan intervenido indiciariamente de modo penalmente relevante una o mas personas, el Juez a quo deberá dictar el auto de acomodación procedimental (que pone fin a la instrucción y acota los hechos y las personas que pueden ser objeto de acusación) y permitir a las acusaciones que bien pidan el sobreseimiento o bien formulen escrito de
Acusación. Sin perjuicio de que si dichos hechos ( tal y como se relatan en los escritos) no constituyen delito (por describir hechos atipicos, por concurrencia indubitada de una causa de justificación o un error de tipo invencible, por ejemplo), pueda el Juez a quo (ya en fase intermedia) acordar el sobreseimiento libre (637.2º LECrim.) al amparo de lo establecido en el articulo 783.1 de la LECrim ., o el sobreseimiento provisional si no existen indicios racionales de criminalidad contra el acusado (641.2º LECrim.).
Por lo que hace a esta última posibilidad, el Sobreseimiento provisional únicamente será procedente en dos constelaciones de supuestos. La primera consiste en aquellos supuestos en los que, después de la práctica de todas las diligencias de investigación, no haya quedado acreditado, ni siquiera a título indiciario, que los hechos investigados sean constitutivos de delito (art. 641.1º LECrim .: Procederá el sobreseimiento provisional cuando no resulte debidamente justificada la perpetración del delito que haya dado motivo a la formación de la causa"). El segundo grupo de casos estaría representado por aquéllos en los que el hecho investigado podría cumplir, objetivamente y desde una perspectiva ex ante, el tipo objetivo de una figura penal, pero se desconoce materialmente la identidad del autor de los hechos (art. 641.2º LECrim .: Procederá el sobreseimiento provisional cuando resulte del sumario haberse cometido un delito y no haya motivos suficientes para acusar a determinada o determinadas personas como autores, cómplices o encubridores). En caso de que exista duda en lo que al tipo subjetivo se refiere, resulta obligado, en todo caso, abrir Juicio Oral. Puesto que, mientras que la duda sobre el dolo o la negligencia tras la prueba practicada en Juicio debe comportar la absolución, cuando dicha duda sobre los mismos se produzca en fase instructoria o intermedia es preciso despejarla en el plenario mediante la practica de la prueba.
Cuando las diligencias de investigación permitan conformar un hecho que indiciariamente cumpla el tipo objetivo de una figura penal, el Juez...
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