SAP Barcelona 312/2012, 22 de Mayo de 2012
| Ponente | FRANCISCO ABELLANET GUILLOT |
| ECLI | ES:APB:2012:5166 |
| Número de Recurso | 62/2011 |
| Procedimiento | PROCEDIMIENTO ABREVIADO |
| Número de Resolución | 312/2012 |
| Fecha de Resolución | 22 de Mayo de 2012 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Barcelona, Sección 22ª |
Audiència Provincial de Barcelona
Secció Vint-i-dosena
Rotlle procediment abreujat núm. 62/2011
Referència de procedència:
JUTJAT INSTRUCCIÓ 2 TERRASSA (ANT.IN-7)
Diligències Previes núm. 1115/2008
MAGISTRATS
Joan Francesc Uria Martínez
Juli Solaz Ponsirenas
Francesc Abellanet Guillot
S E N T È N C I A N Ú M. 3 1 2 / 2 0 1 2
A la ciutat de Barcelona a vint-i-dos de maig de dos mil dotze
Vista, en audiència pública celebrada el dia 17/05/2012, la causa penal seguida amb el nombre de PA 26/2011 del Jutjat d'instrucció número 2 de Terrassa en virtut de denúncia criminal interposada contra Manuel
, la resta de dades i circumstàncies es troben en els actuacions, havent intervingut com a acusació pública el Ministeri Fiscal i com a defensa de l'acusat el lletrat Jorge Muñoz Gómez . El ponent d'aquesta sentència ha estat Francesc Abellanet Guillot, apareixen els següents:
ANTECEDENTS DE FET
Que pel jutjat d'instrucció número 2 de Terrassa es va iniciar el present procediment es dictarà el corresponent acte de procediment abreujat i d'obertura de judici oral contra l'acusat pel presumpte delicte de difusió de pornografia infantil.
El Ministeri Fiscal va formular escrit d'acusació i en l'acte del judici oral en les seves conclusions definitives, després de narrar els fets en la primera de les conclusions, manifestar en la segona que els fets narrats eren constitutius d'un delicte de tinença i difusió de pornografia infantil previst en els arts. 189.1.b i 189.3 a) i d) del CP . En la tercera es va manifestar l'autoria de l'acusat. En la quarta de les conclusions no es van apreciar les circumstàncies modificatives de la responsabilitat criminal. A la cinquena es va demanar per part del Ministeri Fiscal la pena de presó de vuit anys de presó inhabilitació especial pel dret de sufragi passiu pel temps de la condemna i costes, així com el comís definitiu dels elements informàtics intervinguts .
La defensa de l'acusat en el mateix tràmit de conclusions definitives va qualifica els fets d'un delicte de possessió per a us propi de pornografia infantil de l' article 189.2 del Codi Penal, amb la circumstància modificativa de la responsabilitat criminal, per aplicació atenuant analògica de dilacions indegudes, sol.licitant la imposició de una pena de multa de sis mesos, amb una quota diària de 4 euros y l'absolució pels fets i delictes pels que acusa el ministeri fiscal. Evacuats els informes en suport de les seves respectives pretensions es va concedir l'ultima paraula a l'inculpat, i es declara el judici vist per sentència.
Que en la tramitació de les presents actuacions s'han seguit les prescripcions legals.
FETS PROVATS
Es considera provat i així es declara que:
L'acusat Manuel, major d'edat, sense antecedents penals, des del seu ordinador feia servir com a usuari el programa informàtic P2P "EMULE" des la línia telefònica NUM000 a la que l'operador telefònic li havia assignat la IP nº NUM001 .
En dates 09/04 a les 10:38 hores; 10/04 a les 19:22 hores i 11 d'abril de l'any 2007 a les 8:57 i 19:22 hores es va descarregar en la carpeta d'arxius compartits del programa EMULE l'arxiu " 200 preteen pics pstc pthc kids lolita Zinder pedo girls" de contingut pedòfil que contenia 154 fotografies en las que es podia observar nenes menors d'edat despullades a vegades realitzant actes sexuals amb adults, com penetracions, fel·lacions o masturbacions i d'altres practiques sexuals en algunes de les quals hi havia nenes que estaven amb les mans lligades.
En l'equip informàtic pertanyent a l'acusat des del que s'havia servit per a emmagatzemar l' arxiu pedòfil referit i d'aquesta manera proporcionar-ne l'accés a d'altres internautes, hi tenia diversos discs durs externs i discs òptics així com 10 arxius de vídeo en el disc dur de l'ordinador en els que s'hi contenien escenes de violacions de nenes menors de quinze anys amb les mans lligades. L'acusat també tenia sis DVDs i onze CDRs que contenien arxius amb el mateix tipus de escenes pornogràfiques amb menors com la d'una menor de aproximadament d'uns quatre anys d'edat obligada a rebre una ejaculació a la boca per part d'un adult o una menor d'un 14 anys lligada de peus i mans mentre patia abusos sexuals.
El procediment judicial incoat contra l'acusat per aquests fets es va iniciar en 26 de març de 2007 pel jutjat d'instrucció nº 3 de Córdoba; en data 18 de febrer de 2011 es va dictar interlocutòria de adequació del procés al procediment abreujat ; la interlocutòria d'obertura del judici oral es va dictar en 24/05/2011; el dia 17 de maig de 2012 es va celebrar l'acte de judici oral.
FONAMENTS DE DRET
En primer lloc cal resoldre la qüestió prèvia al·legada per la defensa de l'acusat consistent en la vulneració del dret al procés amb totes les garanties del art. 24.2 de la CE ja que, segons la defensa, en la pràctica de la prova pericial admesa, no se li va permetre al perit de la defensa la clonació dels arxius que obren a les actuacions com a peces de convicció i per aquesta raó se li va causar indefensió per la adequada elaboració de l'informe pericial emès .
En relació a la qüestió prèvia suscitada no hi pot haver causació d'indefensió a la part ja que quan es va dictar la interlocutòria - en u de desembre de 2011- d'admissió de proves es va admetre la prova pericial demanada per la defensa de l'acusat i conseqüentment l'accés del perit designat al material informàtic confiscat que obra en les actuacions com a peça de convicció amb les prevencions que es van considerar pertinents relatives a la permanència i seguretat del material informàtic intervingut .
En conseqüència el perit va tenir lliure accés al material i suports informàtics per la seva visualització i adequant anàlisi com d'aquesta manera consta en l'informe emès pel perit de la defensa, sense que en el acte de judici el perit que va deposar esmentés cap inconvenient ni entorpiment per realitzar el peritatge .
Per això s'ha de considerar que no hi ha hagut cap mena de inadmisió o de privació del dret de prova que hagi produït indefensió a la part ja que s'ha de considerar que a més de no haver demanat en el escrit de conclusions provisionals la copia o clonació del material intervingut el perit va tenir total accés a l'anàlisi i visualització del material intervingut no sent necessari per la elaboració de l'informe pericial la clonació ni la copia dels elements informàtics que obren a les actuacions.
Per tant, es desestima la qüestió prèvia formulada.
Els fets que es consideren provats i atribuïts a l'acusat són constitutius d'un delicte de difusió de pornografia infantil previst en l' article 189.1 b ) i 3 a) del codi penal vigent en el moment dels fets (llei orgànica 10/1995 de 23 de novembre), en haver-se acreditat en la conducta de l'acusat els elements objectius i subjectius típics essencials que configuren aquesta infracció penal com s'argumenta en els següents fonaments de dret. El bé jurídic protegit per aquest delicte-diu la STS 796/2007, de 1-10, no és altre que el de la indemnitat sexual i fins i tot dignitat de les menors, és a dir el seu benestar psíquic quant constitueix una condició necessària per seu adequat i normal procés de formació sexual que, en aquestes persones és prevalent sobre el de la llibertat sexual, atès que, per edat o incapacitat, aquestes persones necessiten una adequada protecció per via de maduresa necessària per decidir amb responsabilitat sobre aquest tipus de comportaments que poden arribar a condicionar greument la resta d'una vida, per la qual cosa és indiferent a efectes jurídics penals que el menor o incapaç consentin a ser utilitzats per a aquest tipus de conductes.
Pel conjunt de prova practicada en el acte del judici oral i en les actuacions es desprèn que en data 22 de febrer de 2007 per la Unitat Orgànica de la Guàrdia Civil de Cordoba, arran d'una denuncia feta per un ciudatà que va utilitzar el programa informàtic d'intercanvi d'arxius denominat EMULE, va observar que el contingut de l'arxiu NOKIA 200 GAME FOR N70 usat no era el que pretenia sinó que contenia moltes fotografies de pornografia infantil.
Com a conseqüència de la denuncia interposada per aquest ciudatà es va iniciar una investigació en la que es va detectar que l'usuari que feia servir el programa P2P "Emule" des la línia telefònica NUM000 a la que l'operador telefònic li havia assignat la IP nº NUM001, en dates 09/04 de 2007 a les 10:38 hores; 10/04 de 2007 a les 19:22 hores i 11 /04 d'abril del mateix any a les 8:57 i 19:22 hores havia descarregat en la carpeta d'arxius compartits del programa EMULE l'arxiu " 200 preteen pics pstc pthc kids lolita Zinder pedo girls" de...
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba