AAP Burgos 352/2010, 29 de Julio de 2010
| Ponente | ARABELA CARMEN GARCIA ESPINA |
| ECLI | ES:APBU:2010:647A |
| Número de Recurso | 128/2010 |
| Procedimiento | CIVIL |
| Número de Resolución | 352/2010 |
| Fecha de Resolución | 29 de Julio de 2010 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Burgos, Sección 2ª |
AUD.PROVINCIAL SECCION N. 2
BURGOS
AUTO: 00352/2010
AUTO Nº 352
TRIBUNAL QUE LO DICTA:
SECCION SEGUNDA DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE BURGOS
ILMOS/AS/SRES/AS:
PRESIDENTE:
DON JUAN MIGUEL CARRERAS MARAÑA
MAGISTRADOS/AS:
DOÑA ARABELA GARCIA ESPINA
DON MAURICIO MUÑOZ FERNÁNDEZ
SIENDO PONENTE: DOÑA ARABELA GARCIA ESPINA
SOBRE: FALTA DE JURISDICCIÓN DE LOS TRIBUNALES ESPAÑOLES
LUGAR: BURGOS
FECHA: VEINTINUEVE DE JULIO DE DOS MIL DIEZ
En el Rollo de Apelación número 128 de 2010, dimanante de Nombramiento de de Defensor Judicial nº 1359/2009, del Juzgado
de Primera Instancia nº 7 de Burgos, en virtud del recurso de apelación interpuesto contra el Auto de fecha 4 de Diciembre de 2009, siendo parte, como demandante-apelante, D. Juan Pablo, representado en este Tribunal por el Procurador D. Elías Gutiérrez Benito; y el MINISTERIO FISCAL.
Se aceptan, sustancialmente, los antecedentes de hecho de la resolución apelada, cuya Parte Dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que debo declarar y declaro de conformidad con el Reglamento 2201/2003 (CE), de 27 de noviembre de 2003 relativo a la Competencia, reconocimiento y ejecución de resoluciones judiciales en materia matrimonial y responsabilidad parental la incompetencia de la jurisdicción española y en concreto del Juzgado de Primera Instancia 7- Familia de Burgos para el conocimiento de la demanda presentada por D. Elías Gutiérrez Benito, Procuradora de los Tribunales en nombre y representación de D. Juan Pablo ".
Notificada dicha resolución a la partes, por la representación de D. Juan Pablo, se interpuso contra la misma recurso de apelación, que fue tramitado con arreglo a derecho.
En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales, habiendo sido deliberada y votada la causa por esta Sala en fecha 27 de Julio de 2010 .
Por D. Juan Pablo se promovió procedimiento de jurisdicción voluntaria para nombramiento de defensor judicial de sus hijos menores de edad Zaida y Hernan, que les representara en la partición de los bienes de la madre de los menores, esposa del solicitante, la fallecida Dª Delfina .
El Juzgado de Primera Instancia nº 7 de Burgos, Juzgado de Familia, por Auto de fecha 4 de Diciembre de 2009, declara la incompetencia de la Jurisdicción Española para conocer de la petición de nombramiento de defensor judicial formulada.
Interpone recurso de apelación el demandante D. Juan Pablo, con la pretensión de que se declare la competencia de Juzgados españoles para conocer de la solicitud de defensor judicial en aplicación del art. 8 del Reglamento de la Comunidad Europea 2201/2003, de 27 de Noviembre, dado que los menores Zaida y Hernan tienen en España su residencia habitual; y subsidiariamente por aplicación del art. 12.3 del mismo Reglamento, pues los menores son españoles, las partes aceptan la legitimación de los órganos judiciales españoles y esta competencia corresponde al interés superior de los menores.
El Ministerio Fiscal se opone al recurso de apelación, si bien admitiendo que ante los argumentos expuestos por el recurrente poniendo fecha a su residencia en Austria, pudiera estarse a la situación de hecho actual que manifiesta la parte recurrente.
La competencia judicial internacional para el nombramiento de defensor judicial viene determinada en el Reglamento (CE) 2201/2003, de 27 de noviembre, en cuyo art 1, apartados primero y segundo, letra b) disponen que:
"1.- El presente Reglamento se aplicará con independencia de la naturaleza del órgano jurisdiccional, a las materias relativas: (...) b) a la atribución, el ejercicio, la delegación, la restricción o la finalización de la responsabilidad parental (...).
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- La materias consideradas en la letra b) del apartado 1 se refieren en particular: (...) a la tutela, la curatela y otras instituciones análogas (...)"
El art 8 del RBII bis establece como foro de competencia general el lugar de residencia habitual del menor.
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