SAP Pontevedra 360/2005, 1 de Julio de 2005
| Ponente | CELSO JOAQUIN MONTENEGRO VIEITEZ |
| ECLI | ES:APPO:2005:776 |
| Número de Recurso | 119/2005 |
| Procedimiento | CIVIL |
| Número de Resolución | 360/2005 |
| Fecha de Resolución | 1 de Julio de 2005 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Pontevedra, Sección 1ª |
AUD.PROVINCIAL SECCION N. 1
PONTEVEDRA
SENTENCIA: 00360/2005
Rollo: RECURSO DE APELACION 119 /2005
Asunto: ORDINARIO 258/01
Jdo. procedencia: PRIMERA INSTANCIA NÚM. 2 DE CAMBADOS
LA SECCIÓN PRIMERA DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE PONTEVEDRA, COMPUESTA POR
LOS ILMOS MAGISTRADOS
Dª MARIA BEGOÑA RODRIGUEZ GONZALEZ
D. FRANCISCO JAVIER MENENDEZ ESTEBANEZ
D. CELSO JOAQUIN MONTENEGRO VIEITEZ,
HA DICTADO
EN NOMBRE DEL REY
LA SIGUIENTE
SENTENCIA NÚM. 360
En PONTEVEDRA, a uno de julio de dos mil cinco.
VISTO en grado de apelación ante esta Sección 1 de la Audiencia Provincial de PONTEVEDRA, los Autos de PROCEDIMIENTO ORDINARIO 258/2001, procedentes del JDO. 1A.INST.E INSTRUCCION N. 2 de CAMBADOS, a los que ha correspondido el Rollo 119/2005, en los que aparece como parte apelante-demandante: Dª Natalia representado por el procurador D. Mª DEL PILAR BERNÁRDEZ FILLOY, y asistido por el Letrado D. ENRIQUE MARRA LÓPEZ BARRERA, y como apelado-demandados: D. Jesús María, Dª Antonia, Dª Francisca representado por el procurador D. JOSÉ PORTELA LEIRÓS, y asistido por el Letrado D. JUAN MARTINEZ BAULO, AXA AURORA IBÉRICA; INDEPENDENT INSURANC en rebeldía, sobre nulidad de partición hereditaria, y siendo Magistrado Ponente el Ilmo. Sr. D. CELSO JOAQUIN MONTENEGRO VIEITEZ, quien expresa el parecer de la Sala.
Por el Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Cambados, con fecha 30 septiembre de 2004, se dictó sentencia cuyo fallo literalmente copiado dice:
Que DESESTIMANDO ÍNTEGRAMENTE LA DEMANDA interpuesta en su día por el Procurador Sr Botana Castro DEBO ABSOLVER Y ABSUELVO a Jesús María, Antonia, Francisca, AXA AURORA IBÉRICA e INDEPENDENT INSURANCE, de todas las pretensiones formuladas contra los mismos en este procedimiento.
NO PROCEDE CONDENA en COSTAS, debiendo satisfacer cada parte las causadas a su instancia y las comunes por sextas partes.
Contra dicha sentencia, por Dª Natalia, se interpuso recurso de apelación que fue admitido en ambos efectos, por lo que se elevaron las actuaciones a esta Sala y se señaló el día quince de junio para la deliberación de este recurso.
En la tramitación de esta instancia se han cumplido todas las prescripciones y términos legales.
Frente a la sentencia de instancia -íntegramente desestimatoria de la demanda por la que se pretende, con fundamento en los artículos 1057 y 1073 del Código Civil, la declaración de nulidad de la partición hereditaria de los bienes del fallecido D. Jose Daniel, confeccionada por el codemandado contador-partidor testamentario D. Jesús María - se alza la actora Dña. Natalia, quien, resumidamente, en su escrito de recurso sostiene como motivos de su impugnación los siguientes:
"1º.- Que el contador-partidor Don Jesús María está pasivamente legitimado a soportar la acción, en cuanto lo que se impugna es el cuaderno particional y su protocolización, de los bienes relictos de Don Jose Daniel, partición de la que es su único y exclusivo autor y en cuanto la decisión judicial que se dicta ha de afectarle personalmente.
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- Que el principio "favor particionis" o de conservación de la partición no ampara las infracciones del precepto contenido en el artículo 1.057 del Código Civil, ni la falta de intervención de los herederos del cónyuge premuerto, en la liquidación de la sociedad de gananciales del causante.
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- Que la partición que se impugna es nula, al haber liquidado el contador-partidor la sociedad de gananciales del causante, sin intervención de los herederos del cónyuge premuerto.
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- Que la partición en nula porque cuando se efectúa existe entre los herederos una incapaz - Doña Francisca - que carecía de tutor y representación legal alguna, sin que a pesar de ello el contador inventariara e interviniera el caudal hereditario.
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- Que la partición es nula al no haber sido citados los coherederos para inventariar los bienes, a lo que por imperativo del artículo 1.057 del Código Civil estaba obligado el contador, pro la existencia de una incapaz en la testamentaría".
Frente a dicho recurso se oponen, como es lógico, los codemandados.
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