SAP Tarragona 402/2009, 27 de Noviembre de 2009
| Ponente | MANUEL GALAN SANCHEZ |
| ECLI | ES:APT:2009:1638 |
| Número de Recurso | 597/2008 |
| Procedimiento | RECURSO DE APELACIóN |
| Número de Resolución | 402/2009 |
| Fecha de Resolución | 27 de Noviembre de 2009 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Tarragona, Sección 3ª |
AUDIENCIA PROVINCIAL
TARRAGONA
SECCION TERCERA
ROLLO DE APELACIÓN Nº 597 / 2008.
DIVISION DE HERENCIA Nº 96 /07
JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA Nº 3 - VALLS
SENTENCIA
ILTMOS. SRES.:
PRESIDENTE
Dª. Mª ANGELES GARCIA MEDINA
MAGISTRADOS
D. JOAN PERARNAU MOYA
D. MANUEL GALAN SANCHEZ
Tarragona, a 27 de noviembre de 2.009.
Visto ante esta Sección Tercera de la Audiencia Provincial el recurso de apelación interpuesto por D. Jesús María representado en esta
instancia por el Procurador Sr. Garrido Mata y asistido por la Letrada Sra. Giannoni Condorelli, contra la Sentencia de 22 de septiembre de 2.008 dictada por el
Juzgado de Primera Instancia núm. 3 de Valls en el procedimiento de división judicial de herencia núm. 96/07, en el que figura como parte demandante DÑA.
Rosalia representada por la Procuradora Sra. Carrera Portusach y defendida por el Letrado Sr.
Suárez Orozco, y como parte
demandada el apelante.
La resolución recurrida contiene la siguiente parte dispositiva: "Estimo la demanda interpuesta por Dª Rosalia y desestimo la oposición al cuaderno particional realizada por la representación procesal del Sr. Jesús María y en consecuencia:
DECLARO haber lugar a la partición de la herencia de Dª Adela y D. Jesús María a favor de Dª Rosalia y D. Jesús María .
Apruebo el cuaderno particional elaborado por la contadora-partidora Dª Constanza .
Se adjudica por mitad entre ambos coherederos el embargo administrativo a favor del Ayuntamiento de Valls por importe de 3.688,05 euros que recae sobre las fincas registrales nº NUM000 y NUM001 .
No procede la inclusión en el cuaderno particional de las acciones de Agbar presuntamente propiedad del Sr. Jesús María, sin perjuicio de su adición posterior y sin perjuicio asimismo de hacerse constar que en tal caso la atribución se haría en los términos en que se alcanzó acuerdo por las partes tal y como se recoge en el fundamento jurídico octavo de la presente resolución.
Acompañese testimonio del cuaderno particional a la presente resolución.
Acuerdo se proceda a la adjudicación de los lotes practicadas en dicho cuaderno particional a los respectivos coherederos, adquiriendo cada uno de ellos la propiedad exclusiva de los bienes adjudicados, procediéndose a la entrega de los mismos a los adjudicatarios.
Los coherederos deberán estar y pasar por los anteriores pronunciamientos, debiendo otorgar los documentos necesarios y concurrir con ambas partes procesales para llevar a cabo la partición y posterior adjudicación de los bienes hereditarios por fallecimiento de sus causantes, así como en la cesación de situación de comunidad, incluso el otorgamiento de escrituras notariales, con el apercibimiento de que en otro caso, se efectuará de oficio por el Juzgado.
Conforme a lo previsto en el art. 787 LEC, la presente sentencia no tiene eficacia de cosa juzgada, pudiendo los interesados hacer valer los derechos que crean corresponderles sobre los bienes adjudicados en el juicio ordinario que corresponda.
No se hace especial pronunciamiento en costas.".
Contra la mencionada resolución se interpuso recurso de apelación por la representación procesal de D. Jesús María por los motivos expuestos en su escrito.
Dado traslado del recurso a la adversa, por la representación procesal de DÑA. Rosalia se presentó escrito oponiéndose al mismo.
En la tramitación de la presente instancia del procedimiento se han observado las normas legales.
Visto y siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. MANUEL GALAN SANCHEZ,
Interpone la representación procesal de D. Jesús María el presente recurso de apelación impugnando los pronunciamientos de la sentencia de instancia relativos a la indivisibilidad de la finca urbana sita en Valls, C/ DIRECCION000 núm. NUM002 y NUM003, y a las adjudicaciones efectuadas en el cuaderno particional de las fincas rústicas núm. NUM004, NUM005, NUM006 y NUM007 .
Por lo que se refiere al primero de dichos bienes, finca urbana sita en Valls, C/ DIRECCION000 núm. NUM002 y NUM003, la sentencia impugnada, aprobando el cuaderno particional, adjudica a cada uno de los coherederos una mitad indivisa de ambos inmuebles (fincas registrales núm. NUM000 y NUM001 triplicado) sobre la base de su indivisibilidad física, económica y jurídica, pronunciamiento que combate la parte apelante al entender que "no se ha acreditado que la división física de la finca fuera inviable desde el punto de vista económico y que no pudieran efectuarse determinadas obras para proceder a su división" (folio 401).
Con carácter previo y ante la manifestación del recurrente de que se ha carecido de valoraciones periciales, debe recordarse al mismo que en el acta de comparecencia de 7 de mayo de 2.007 (folios 161 y ss.) consta que interesó la designación por insaculación de un perito judicial experto inmobiliario (folio 162), que fue designado como tal el Sr. Primitivo (folio 167), y que ante la no consignación por la parte de la provisión de fondos solicitada, se dictó Providencia de 02-10-2007 por la que se le tenía por renunciado a la pericial acordada (folio 232), por lo que, en todo caso, al mismo debe achacarse esa falta de valoraciones periciales que ahora denuncia.
Entrando ya en el análisis de la cuestión planteada, debemos señalar que, como señala el Tribunal Supremo (v. Sentencia de 07-07-2006 ), "La apreciación de la divisibilidad o indivisibilidad es un concepto jurídico valorativo, deducible de unos hechos (sentencia de 7 de marzo de 1985, 13 de julio de 1996 y las que se citan en ellas); cuya indivisibilidad puede ser física e indiscutible, o que de dividirse la cosa resulte inservible para el uso a que se destina (artículo 401 y sentencia de 10 de noviembre de 1995 ) o que desmerezca mucho por su división (aplicando el artículo 1062 por remisión del 406 ), o cuya división acarree gastos excesivos (sentencias de 22 de julio de 2002 y 3 de febrero de 2005 ). La indivisibilidad de la cosa no excluye la división, ya que ésta puede ser material, adjudicándose cada parte una porción de la misma o económica mediante la venta y reparto del precio, lo que prevé tanto el artículo 404 como el 1062 ......., si la
cosa es indivisible, a falta de acuerdo de los interesados, se proceda a la subasta y lo mismo debe predicarse si, siendo divisible, no hay...
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