SAP Pontevedra 395/2014, 25 de Junio de 2014
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 395/2014 |
| Fecha | 25 Junio 2014 |
AUD.PROVINCIAL SECCION N. 6
PONTEVEDRA
SENTENCIA: 00395/2014
AUD.PROVINCIAL SECCION N. 6 de PONTEVEDRA
N01250
C/LALÍN, NÚM. 4 - PRIMERA PLANTA - VIGO
-Tfno.: 986817388-986817389 Fax: 986817387
N.I.G. 36057 42 1 2011 0010194
ROLLO: RECURSO DE APELACION (LECN) 0000051 /2013
Juzgado de procedencia: XDO. PRIMEIRA INSTANCIA N. 9 de VIGO
Procedimiento de origen: PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000639 /2011
Recurrente: Carlos Miguel
Procurador: PURIFICACION RODRIGUEZ GONZALEZ
Abogado: LUIS LOPEZ ROVIRA
Recurrido: Jesús Carlos, Juan Antonio
Procurador: PAULA LLORDEN FERNANDEZ-CERVERA, LORENA MARTINEZ DOMINGUEZ
Abogado: TOMAS LUIS SANTIAGO FERNANDEZ, JOSE BARREIRO MALVIDO
LA SECCIÓN SEXTA DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE PONTEVEDRA, SEDE VIGO, compuesta por los Ilmos. Sres. Magistrados JUAN MANUEL ALFAYA OCAMPO, Presidente; MAGDALENA FERNANDEZ SOTO y EUGENIO FRANCISCO MIGUEZ TABARES, han pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
La siguiente
SENTENCIA núm. 395
En Vigo, a veinticinco de junio de dos mil catorce.
VISTO en grado de apelación ante esta Sección 006, de la Audiencia Provincial de PONTEVEDRA, los Autos de PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000639 /2011, procedentes del XDO. PRIMEIRA INSTANCIA N. 9 de VIGO, a los que ha correspondido el Rollo RECURSO DE APELACION (LECN) 0000051 /2013, en los que aparece como parte apelante, Carlos Miguel, representado por el Procurador de los tribunales, Sr./a. PURIFICACION RODRIGUEZ GONZALEZ, asistido por el Letrado D. LUIS LOPEZ ROVIRA, y como parte apelada, Jesús Carlos, Juan Antonio, representado por el Procurador de los tribunales, Sr./a. PAULA LLORDEN FERNANDEZ-CERVERA, LORENA MARTINEZ DOMINGUEZ, asistido por el Letrado D. TOMAS LUIS SANTIAGO FERNANDEZ, JOSE BARREIRO MALVIDO .
Ha sido Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D./Dª EUGENIO FRANCISCO MIGUEZ TABARES, quien expresa el parecer de la Sala.
Por el Juzgado de 1ª Instancia núm.9 de VIGO, con fecha 19.09.12, se dictó sentencia cuyo fallo textualmente dice:
"Desestimo la demanda interpuesta por el actor contra D. Jesús Carlos al que absuelvo, condenando a D. Carlos Miguel a pagar las costas procesales.
Estimo parcialmente las pretensiones de la parte actora contra D. Juan Antonio y declaro:
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La nulidad parcial de la cláusula testamentaria por la que deja a cada uno de sus dos hijos:
"2) La mitad de su derecho en el negocio de Joyería Relojería, denominada "Gaspar", instalado en la planta baja de la casa señalada con el número 42 de la calle Urzaiz, de esta ciudad de Vigo, con todas sus instalaciones, mobiliario, relojes y demás mercancías, incluido el derecho de traspaso y la titularidad del derecho de arrendamiento de dicho local, debiendo de tenerse por nula, no puesta e ineficaz la expresión "incluido el derecho de traspaso y la titularidad del derecho de arrendamiento de dicho local", quedando subsistente todo lo demás, condenando al demandado a estar y pasar por la precedente declaración.
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La nulidad de la partición realizada por el Contador Partidor D. Jesús Carlos y aprobada por el demandado D. Juan Antonio, protocolizado el tres de mayo de 2.011 ante el Notario de Vigo D. Cesar Cunqueiro González-Seco, bajo el número 1.739 de su protocolo; por lo que igualmente son nulos los asientos registrales que hayan podido generarse por la inscripción de dicha escritura particional; condenando al demandado a estar y pasar por las precedentes declaraciones, y a que, en ejecución de sentencia, se proceda a la cancelación de las inscripciones registrales que hubieran podido realizarse, librando los correspondientes mandamientos, así como a que, por el cauce procesal previsto para la división judicial de herencias, se lleve a cabo una nueva partición de acuerdo con los criterios señalados en esta sentencia.
Todo ello sin que proceda hacer pronunciamiento en cuanto a las costas procesales.
"
Contra dicha Sentencia, por el Procurador PURIFICACION RODRIGUEZ GONZALEZ, en nombre y representación de Carlos Miguel, se preparó y formalizó recurso de apelación que fue admitido a trámite y, conferido el oportuno traslado, se formuló oposición al mismo por la parte contraria.
Una vez cumplimentados los trámites legales, se elevaron las presentes actuaciones a esta Seccion Sexta de la Audiencia Provincial de Pontevedra, sede Vigo, señalándose para la deliberación del presente recurso el día 19.06.14.
En la tramitación de esta instancia se han cumplido todas las prescripciones y términos legales.
La parte actora ejercita en la demanda acción en la que insta la nulidad parcial de una cláusula testamentaria contenida en el testamento de Don Marcial, así como acción en la que insta la nulidad de la partición realizada por el contador partidor Don Jesús Carlos y aprobada por el coheredero Don Juan Antonio, con las consecuencias legales derivadas de tal pronunciamiento, solicitando se proceda a llevar a cabo nueva partición en la que se confeccione un nuevo inventario con las adiciones y exclusiones señaladas en la demanda, se valoren correctamente las partidas y se lleven a cabo todas las demás operaciones particionales. Subsidiariamente a esta segunda acción se pide que se declare la rescisión de la partición por lesión y nuevamente de forma subsidiaria a esta que se declare que procede completar, modificar y adicionar la partición. La demanda fue presentada por el heredero Don Carlos Miguel contra el coheredero Don Juan Antonio y el contador partidor Don Jesús Carlos .
En la sentencia de instancia se desestimó la demanda interpuesta contra Don Jesús Carlos al estimar la falta de legitimación pasiva del mismo y se estimó parcialmente la demanda entablada contra Don Juan Antonio declarando la nulidad parcial de la cláusula testamentaria, así como la nulidad de la partición realizada por Don Jesús Carlos, condenando, entre otros pronunciamientos, a que se lleve a cabo una nueva partición, de acuerdo con los criterios señalados en la sentencia, por...
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Demanda ejercitando acción de rescisión por lesión de la partición hereditaria
...pasiva corresponde al demandado D. _______ en su condición de heredero del causante. [Nota: Como advierte la Sentencia de la AP de Pontevedra de 25 de junio de 2014 [j 3]),el contador partidor carece de legitimación pasiva en los supuestos de impugnación de la partición, salvo que se ejerci......