El tratamiento penal de la transmisión de enfermedades ante los nuevos riesgos
| Autor | Silvia Valmaña Ochaita |
| Cargo | Profesora Titular de Derecho Penal UCLM |
| Páginas | 173-201 |
ADPCP, VOL. LXXIV, 2021
El tratamiento penal de la transmisión de
enfermedades ante los nuevos riesgos
SILVIA VALMAÑA OCHAITA
Profesora Titular de Derecho Penal
UCLM
RESUMEN
Los códigos penales españoles y sus sucesivas reformas desde 1822 han dado un
diferente tratamiento a los delitos de transmisión dolosa de enfermedades graves,
como delito de lesiones o como delito de peligro para la salud pública. Los casos de
contagio de enfermedades graves se han circunscrito en los últimos 40 años, en el
debate doctrinal y el tratamiento jurisprudencial, a la transmisión del virus de VIH,
heredero directo por su etiología y forma y efectos de su transmisión a la tradicional
enfermedad venérea. La entrada en escena de nuevas enfermedades graves, muy con-
tagiosas sin un contacto directo, precisa la revisión de los tipos penales existentes y
su capacidad de protección de los intereses sociales.
Palabras clave: COVID-19, salud pública, lesiones, homicidio, causalidad, incre-
mento del riesgo, transmisión de enfermedad.
ABSTRACT
The spanish penal codes and their successive reforms since 1822 have given a
different treatment to crimes of intentional transmission of serious diseases, as a
crime of injury or as a crime of danger to public health. Cases of contagion of serious
diseases have been limited in the last 40 years, in doctrinal debate and jurisprudence
treatment, to the transmission of the HIV virus, direct heir to its etiology and form and
effects of its transmission to the traditional venereal disease. The entry into the scene
of serious, highly contagious new diseases without direct contact requires the revision
of existing criminal rates and their ability to protect social interests.
174 Silvia Valmaña Ochaita
ADPCP, VOL. LXXIV, 2021
Keywords: COVID-19, public health, injuries, homicide, causation, increased
risk, transmission of disease.
SUMARIO: 1. Introducción. –2. Antecedentes históricos. 2.1. El Código penal
de 1822. 2.2. La supresión del delito de contagio en los Códigos penales de
1848, 1850 y 1870. 2.3. La reaparición. El Código penal de 1928. 2.4. Nuevo
cambio de rumbo. El Código penal de 1932. 2.5. El Código penal de 1944 y la
reforma de 1958. –3. Marco legal para una respuesta penal. 3.1. Algunos
modelos en derecho comparado. 3.2. El Código penal de 1995.
1. INTRODUCCIÓN
Desde la aprobación del vigente Código penal se ha recrudecido la
tradicional pugna entre la consideración del Derecho penal como
ultima ratio con la progresiva y persistente expansión del Derecho
penal en la búsqueda de una pretendida eficacia que, en muchas oca-
siones, supone la pura manifestación de los que se conoce como
populismo punitivo.
La narración, más o menos sensacionalista, de hechos especial-
mente despreciables que llenan las páginas de los periódicos y las
imágenes de los informativos, son alimento suficiente de la indigna-
ción de los ciudadanos. Más aún, cuando las emociones son excitadas
desde las redes sociales, sin sistemas eficaces de autocontrol, que pue-
den ser caldo de cultivo de noticias falsas e insidias interesadas. Si al
horror y la excitación de los ánimos vindicatorios sumamos el miedo,
la exacerbación de la respuesta penal es el producto esperable.
Afirma Zaffaroni (1), que «siempre que se habilitó el exceso de
poder punitivo para resolver los grandes males, sirvió a otros intereses
y, lamentablemente, quedaron millones de muertos por el camino.
(…) es posible que montajes de poder razonables en tiempos de emer-
gencia se intenten mantener cuando se supere esta situación». Estos
riesgos adoptan en ocasiones un exagerado sesgo apocalíptico para la
democracia, como el que se aprecia en las reflexiones de Agamben (2)
(1) Z, E.R., «Perspectivas del poder punitivo postpandemia», en
R B, I. (Coord.), Pandemia. Derechos humanos, sistema penal y control
social (en tiempos de coronavirus), Tirant lo Blanch, Valencia, 2020, p. 202.
(2) A, G., «L’invenzione di un’epidemia». Quodlibet. Disponible en
https://www.quodlibet.it/giorgio-agamben-l-invenzione-di-un-epidemia Recuperado
el 15 de febrero de 2021.
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