La transferencia del riesgo operacional en los contratos de concesión de servicios públicos locales

Páginas93-137
Fecha01 Septiembre 2025
Fecha de publicación01 Septiembre 2025
AutorJudith Gifreu Font
MateriaDerecho Público y Administrativo
R.V.A.P. núm. 133. Septiembre-Diciembre 2025. Págs. 93-137
Versión impresa ISSN: 0211-9560 • Versión en línea ISSN: 2695-5407 93
La transferencia del riesgo operacional en los contratos
de concesión de servicios públicos locales
The transfer of operational risk in local public service
concession contracts
JUDITH GIFREU FONT
Profesora Titular de Derecho Administrativo
Universidad Autónoma de Barcelona
judith.gifreu@uab.cat
ORCID: 0000-0002-6893-3590
DOI: https://doi.org/10.47623/ivap-rvap.133.2025.03
Cómo citar: Gifreu Font, Judith. (2025). La transferencia del riesgo operacional en los contratos
de concesión de servicios públicos locales. Revista Vasca de Administración Pública, (133),
93-137. https://doi.org/10.47623/ivap-rvap.133.2025.03
LABURPENA: Artikulu honek zerbitzu-emakidako kontratuaren konfigurazio
juridikoa aztertzen du, xedea tokiko zerbitzu publikoak direnean, eta arreta bere-
zia jartzen dio eragiketa-arriskuaren transferentziari, elementu definitzaile gisa,
zerbitzu-kontratuen ordez. 2014/23/EB Zuzentarauaren eta Sektore Publikoko Kon-
tratuen 9/2017 Legearen azterketa oinarri hartuta, emakidadunak merkatuko ziur-
gabetasunen benetako arriskua bere gain hartu behar duela analizatzen da, batez
ere eskari- eta hornidura-arriskuak. Halaber, arrisku-transferentzia horren eta oreka
ekonomiko-finantzarioaren printzipioaren arteko interakzioari heltzen zaio —prin-
tzipio hori ezinbesteko muga da zerbitzuaren bideragarritasuna eta jarraitutasuna
bermatzeko—, bai eta emakidadunak kudeaketa pribatua ekonomikoki, finantza-
rioki eta juridikoki kontrolatzeko dituen mekanismoei ere.
HITZ GAKOAK: Emakida. Zerbitzu publikoa. Eragiketa-arriskua. Ustiapen-esku-
bidea. Lankidetza publiko-pribatua.
ABSTRACT: This article examines the legal framework of local public service
concession contracts, with particular attention to the transfer of operational risk
as the defining element distinguishing them from service contracts. Through the
analysis of Directive 2014/23/EU and Spain’s Public Sector Contracts Act9/2017,
it explores how the concessionaire must assume real exposure to market
uncertainties, particularly regarding demand and supply risks. It further addresses
the interaction between this transfer of risks and the principle of economic-
financial balance —which serves as a necessary safeguard to ensure the viability
and continuity of the service— as well as the economic-financial and legal
Judith Gifreu Font
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control mechanisms governing the private management carried out by the
concessionaire.
KEYWORDS: Concession. Public service. Operational risk. Right of exploita-
tion. Public-private partnership.
RESUMEN: El presente artículoexamina la configuración jurídica del contrato
de concesión de servicios cuando su objeto son los servicios públicos locales, con
especial atención a la transferencia del riesgo operacional como elemento defini-
dor frente al contrato de servicios. A partir del examen de la Directiva2014/23/UE
y la Ley9/2017, de Contratos del Sector Público, se analiza cómo el concesionario
debe asumir una exposición real a las incertidumbres del mercado, particular-
mente en lo relativo al riesgo de demanda y de suministro. Asimismo, se aborda
la interacción entre esta transferencia de riesgos y el principio de equilibrio econó-
mico-financiero —que se erige en límite necesario para garantizar la viabilidad y
continuidad del servicio—, así como los mecanismos de control económico-finan-
ciero y jurídico de la gestión privada por parte del concesionario.
PALABRAS CLAVE: Concesión. Servicio público. Riesgo operacional. Derecho
de explotación. Colaboración público-privada.
Trabajo recibido el 08 de agosto de 2025
Aceptado por el Consejo de Redacción el 19 de septiembre de 2025
Judith Gifreu Font
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SUMARIO: —I. El contrato de concesión de servicios en la legisla-
ción española y europea. 1. Consideraciones preliminares sobre el
concepto de servicio público local. 2. Objeto y alcance del contrato
de concesión de servicios. 3. Especialidades del régimen jurídico de
la concesión de servicios públicos locales. —II. El riesgo operacional
en la concesión de servicios: La exigencia de una exposición real a
las incertidumbres del mercado. 1. El riesgo operacional como crite-
rio delimitador de la concesión. 2. El riesgo operacional: Riesgo de
demanda y de suministro. —III. El derecho de explotación de la con-
cesión del servicio público: La distinción entre el principio general
de riesgo y ventura por las incertidumbres comunes derivadas del
contrato y el riesgo de explotación económica. —IV. La prerrogati-
va del mantenimiento del equilibrio económico del contrato. —V. El
control de la gestión privada del servicio público local concesiona-
do. —VI.Conclusiones. —VII. Bibliografía
I. El contrato de concesión de servicios en la legislación española y
europea
1. Consideraciones preliminares sobre el concepto de servicio público
local
De conformidad con el artículo85 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, Re-
guladora de las Bases del Régimen Local (LBRL) son servicios públicos
locales aquellos que son prestados por las entidades locales en el ámbito
de sus competencias. A los efectos de este trabajo, la noción de servicio
público local abarca la actividad prestacional administrativa cuya titulari-
dad está atribuida a las entidades locales por vía de la obligatoriedad de
prestación de servicios mínimos (art.26 LBRL) o mediante la reserva por
norma con rango de ley de servicios esenciales (art.86.2 LBRL, monopo-
lizados), sin perjuicio de la posibilidad de implantar nuevos servicios por
mor de las específicas competencias que les atribuya la legislación secto-
rial estatal y autonómica con base en las competencias propias —mate-
rias— genéricamente reconocidas a los municipios por el legislador bá-
sico (art.25.2 LBRL) o mediante delegación (art. 27 LBRL). Se trata, por
tanto, de servicios de titularidad de las entidades locales que, salvo con-
tadas excepciones, se prestan en régimen de concurrencia —y no necesa-
riamente de libre competencia— con la iniciativa privada y, aun cuando
la garantía de su prestación —en condiciones de continuidad y regulari-
dad y en régimen de igualdad y asequibilidad— es responsabilidad de las
mismas, pueden sujetarse a cualquiera de las formas de gestión de los
servicios públicos previstos en la legislación de régimen local (directa e

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