Separación y exclusión de socios
| Autor | Íñigo Fernández de Córdova Claros |
| Cargo | Notario de Cádiz |
| Páginas | 483-538 |
Cuadernos de Derecho y Comercio. Extraordinario 2015, págs. 483-538 483Cuadernos de Derecho y Comercio. Extraordinario 2015, págs. 483-538 483
CAPÍTULO XIX: SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN
DE SOCIOS
ÍÑIGO FERNÁNDEZ DE CÓRDOVA CLAROS
Notario de Cádiz
RESUMEN
El presente capítulo está dedicado a la separación y exclusión de socios en las socie-
dades de capital. Dentro de la parte dedicada a la separación se analizan cuestiones como
la titularidad de este derecho, cómo se ejercita y las causas legales y estatutarias de sepa-
ración, haciendo una referencia especial, dentro de las primeras, a la separación por reten-
ción por beneficios —la cual fue introducida por la Ley 25/2011, si bien suspendida su
aplicación poco tiempo después— y, dentro de las segundas, a un supuesto controvertido
como es la separación ad nutum o sin causa. En materia de exclusión también se analizan
tanto las causas legales como las estatutarias y el propio procedimiento de exclusión.
Finalmente, el autor se detiene en el estudio de los efectos comunes a la separación y
exclusión de socios y termina con una breve alusión a su régimen tributario.
Palabras clave: separación, exclusión, ad nutum, causas legales, causas estatutarias,
efectos, valor razonable.
CHAPTER XIX: SEPARATION AND EXCLUSION
OF MEMBERS
ÍÑIGO FERNÁNDEZ DE CORDOVA CLAROS
Notary Public in Cádiz
ABSTRACT
The present chapter is devoted to the separation and exclusion of members from
capital corporations. Within the part dedicated to separation, it analyses such issues as the
holder of this right, how it is exercised and the grounds for separation in law and the
Articles of Association, with particular reference, in the first case, to separation by
withholding of profits (first introduced by Law 25/2011 although its application was
24919_Monografico_2015_TII.indd 48324919_Monografico_2015_TII.indd 483 29/12/15 09:4029/12/15 09:40
ÍÑIGO FERNÁNDEZ DE CÓRDOVA CLAROS
484 Cuadernos de Derecho y Comercio. Extraordinario 2015, págs. 483-538
suspended shortly afterwards) and, among the second, to controversial scenario of
separation ad nutum or without grounds. With regard to exclusion, it also analyses both
the grounds in law and the Articles of Association as well as the procedure for exclusion
itself. Finally, the author studies the effects common to both separation and exclusion of
members before concluding with a brief reference to their tax regime.
Keywords: separation, exclusion, ad nutum, grounds in law, grounds in the Articles
of Association, effects, fair market value.
SUMARIO: I. BREVE INTRODUCCIÓN. II. DERECHO DE SEPARCIÓN. 1. Titu-
laridad. 2. Causas de separación. 2.1. Causas legales. 2.1.1. Causas
comunes para las sociedades de capital. A) La sustitución o modifica-
ción sustancial del objeto. B) La prórroga de la sociedad. C) La reacti-
vación de la sociedad. D) La creación, modificación o extinción antici-
pada de la obligación de realizar prestaciones accesorias. E) La
transformación. F) La fusión transfronteriza. G) El traslado del domici-
lio al extranjero. H) La retención de beneficios. 2.1.2. Causa específica
para las sociedades limitadas. A) La modificación del régimen de trans-
misión de las participaciones sociales. 2.2. Causas estatutarias de sepa-
ración. 2.3. En par ticular, la separación ad nutum o sin causa. 3. Ejerci-
cio del derecho de separación. III. LA EXCLUSIÓN. 1. Causas de
exclusión. 1.1. Causas legales. 1.1.1. El incumplimiento voluntario de
las prestaciones accesorias. 1.1.2. La vulneración por el socio adminis-
trador de la prohibición de competencia o su condena por incumpli-
miento de deberes inherentes al cargo. 1.2. Causas estatutarias. 2. Pro-
cedimiento de exclusión. IV. EFECTOS COMUNES A LA SEPARACIÓN Y LA
EXCLUSIÓN. 1. El acuerdo sobre el valor razonable. 2. La intervención
del auditor de cuentas. 3. El pago o consignación. 4. La tutela de los
acreedores. 5. La escritura pública de reducción de capital. 6. La escri-
tura pública de adquisición. V. RÉGIMEN TRIBUTARIO. 1. Imposición
indirecta. 2. Imposición directa.
24919_Monografico_2015_TII.indd 48424919_Monografico_2015_TII.indd 484 29/12/15 09:4029/12/15 09:40
Cuadernos de Derecho y Comercio. Extraordinario 2015, págs. 483-538 485
I. BREVE INTRODUCCIÓN
La separación y la exclusión son causas de disolución parcial de la sociedad,
que se diferencian porque, en aquélla, el efecto extintivo se produce a instancias
del socio y, en ésta, a iniciativa de la sociedad. Lo primero permite un estudio
conjunto de sus efectos; lo segundo obliga a un examen separado de sus causas y
formas de ejercicio.
II. DERECHO DE SEPARACIÓN
Es el derecho del socio de salir de la sociedad por causa prevista en la ley o
en estatutos. En las sociedades de personas (arts. 224 y 225 CCom; arts. 1705 y
1707 CC), el derecho, como alternativa a la disolución de la sociedad, se explica
por el rechazo legislativo a las vinculaciones perpetuas. El socio que no quiera ver
comprometida por tiempo indefinido su responsabilidad personal puede instar la
disolución de la sociedad o bien separarse de ella. Este mismo disfavor legislativo
por la perpetuidad, referido ahora no a la responsabilidad patrimonial, sino a la
libertad personal del socio, sirve también para explicar el expediente en otros
tipos societarios, aún de capital, caracterizados por una fuerte implicación perso-
nal del socio, como las sociedades profesionales, en las que el derecho ha debido
ser generosamente reconocido (arts. 13 y 17.2 LSP) para no comprometer la ple-
na libertad del socio de decidir en todo tiempo dónde y con quién trabajar.
En las sociedades de capital, por el contrario, la explicación tradicional sumi-
nistrada al derecho de separación no se relaciona con la intensidad de la sujeción
patrimonial o personal del socio, sino con la protección de la minoría frente a la
modificación sobrevenida del contrato pretendida por la mayoría, y la correlativa
alteración del escenario que se tuvo en cuenta al constituir la sociedad. La mayo-
ría puede, desde luego, modificar ese escenario (más aún, no puede desprenderse
24919_Monografico_2015_TII.indd 48524919_Monografico_2015_TII.indd 485 29/12/15 09:4029/12/15 09:40
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba