La retroactividad de la ley penal: la utilidad de las disposiciones transitorias
| Páginas | 5-33 |
| Fecha | 01 Diciembre 2024 |
| Autor | Elena Marín de Espinosa |
ISSN: 0210-4059 CUADERNOS DE POLÍTICA CRIMINAL
Número 144, III, Época II, diciembre 2024, pp. 5-33
SECCIÓN DE ESTUDIOS PENALES
LA RETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL: LA UTI-
LIDAD DE LAS DISPOSICIONES TRANSITORIAS
The retroactivity of the criminal law: the usefulness
of transitional provisions
ELENA MARÍN DE ESPINOSA*
Fecha de aceptación:01/11/2024
Fecha de aprobación:09/12/2024
DOI: https://doi.org/10.14679/3797
RESUMEN: Un cambio legislativo requiere resolver si las normas an-
teriores se mantienen vigentes en ciertos supuestos y cuando la nueva
norma se debe aplicar en relación con los ya existentes. El art. 2.2º CP
regula esta cuestión, disponiendo la aplicación retroactiva de la norma
más favorable para el reo, aunque esta regla general pueda ser modifi-
cada en las ocasiones en que la nueva norma incorpore disposiciones
transitorias. Este es el objeto del presente trabajo de investigación; co-
nocer el derecho penal transitorio y, especialmente, la función y utilidad
de las disposiciones transitorias. Se analizan las distintas consecuencias
jurídicas y el alcance de la retroactividad, dependiendo de que la nueva
∗Catedrática de Derecho Penal de la Universidad de Granada. Esta investigación
es parte de dos proyectos: proyecto de I+D financiado por la Universidad de Granada y el
Programa Operativo FEDER Andalucía 2021-2027 (Ref.: C-SEJ-372-UGR23) y Project “A
common European policy on combating violence against women and domestic violence”.
EU-WO-VIO (number: 101176718). ERASMUS-JMO-2024-HEI-TCH-RSCH. European
Commission.
6 ELENA MARÍN DE ESPINOSA
CUADERNOS DE POLÍTICA CRIMINAL ISSN: 0210-4059
Número 144, III, Época II, diciembre 2024, pp. 5-33
norma contenga, o no, disposiciones transitorias, y se estudia un caso
en el que se constatan claramente esas diferencias: la LO 10/2022, de 6
de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual; norma que no
previó disposiciones transitorias en materia penal, provocando la aplica-
ción de las reglas generales de retroactividad del art. 2.2º CP una gran
alarma social.
PALABRAS CLAVE: derecho transitorio, retroactividad, disposiciones
transitorias, reforma código penal.
ABSTRACT: A legislative change requires resolving whether previous
rules remain in force in certain cases and when the new rule should be
applied in relation to existing ones. The art. 2.2º CP regulates this issue,
providing for the retroactive application of the rule most favorable to the
inmate, although this general rule may be modified on occasions when
the new rule incorporates transitional provisions. This is the object of
this research paper; study transitional criminal law and, especially, the
function and usefulness of transitional provisions. The different legal
consequences and the scope of retroactivity are analyzed, depending
on whether or not the new norm contains transitional provisions, and
a case is studied in which these differences are clearly confirmed: LO
10/2022, of 6 September, a comprehensive guarantee of sexual freedom;
rule that did not provide for transitional provisions in criminal matters,
causing the application of the general rules of retroactivity (art. 2.2 CP)
to great social alarm.
KEYWORDS: transitional law, retroactivity, transitional provisions,
criminal code reform.
Sumario:I. Introducción.II. El derecho transitorio. III. La irretroactivi-
dad y la retroactividad. IV. El momento de aplicación de la nueva ley. V.
Las disposiciones transitorias. VI. Una Reforma sin disposiciones transi-
torias: la LO 10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la liber-
tad sexual. VII. Conclusiones.
I. INTRODUCCIÓN
Aunque en nuestro ordenamiento jurídico rige el principio de irre-
troactividad de las leyes, el art. 9.3 CE establece “la irretroactividad de
las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos
individuales”. Por consiguiente, la Constitución prohíbe la aplicación de
una norma nueva cuando es desfavorable; lo que no significa que, de este
precepto, nazca, de forma irrestricta, un mandato de retroactividad de la
ley penal más favorable para el reo, ya que para que se proyecten hacia
atrás en el tiempo los efectos de una ley, es preciso, dada la suspicacia o
desconfianza que ello ha generado a lo largo de la Historia del Derecho,
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