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Responsabilidades Contables

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Vincent
AutorEugenio Olmedo Peralta
Páginas241-345
CAPÍTULO V
RESPONSABILIDADES CONTABLES
SUMARIO: I. UNA MIRADA DESDE LA CORPORATE GOVERNANCE: FOR-
MAS DE AFRONTAR EL INCUMPLIMIENTO CONTABLE DESDE EL BUEN
GOBIERNO DE LAS SOCIEDADES.—II. DELIMITACIÓN SUBJETIVA DEL
ÁMBITO DE RESPONSABILIDADES: IMPUTABILIDAD Y CULPABILIDAD
DEL DAÑO.—1. Ámbito de responsabilidad de los administradores.—A) Admi-
nistradores en sociedades no cotizadas.—B) La administración en las sociedades
cotizadas.—a) Distinción entre consejeros ejecutivos y consejeros externos.—b) Co-
mité de Auditoría.—C) Ámbito de responsabilidad de los administradores de
hecho.—D) El parámetro de diligencia exigido a los administradores.—E) La culpa
como requisito.—F) La información contable de cara a la aplicación de la Business
Judgement Rule.—2. La responsabilidad de los directivos y gerentes.—A) Régimen
general: Tratamiento como factores.—B) Posible reconocimiento de responsabilidad
directa como administradores de hecho.—C) Construcción orgánica de la dirección
general en otros ordenamientos.—D) El «dirigente preposto alla redazione dei do-
cumenti contabili societari» del sistema italiano.—3. Ámbito de responsabilidad
del órgano de supervisión.—A) Sistema monista «corregido» de las sociedades
FRWL]DGDV HVSDxRODV³a) La supervisión y control contable por el Comité de
Auditoría.—b) Funciones del Comité de Auditoría.—c) Tratamiento del Comité de
Auditoría en los Códigos de Buen Gobierno.—d) La responsabilidad del Comité de
Auditoría.—B) Sistemas dualistas.—a) Sistema tradicional italiano.—b) Sistemas
dualistas puros: modelo alemán y dualistico italiano.—4. Ámbito de responsabilidad
de la auditoría externa.—A) Caracterización de la relación jurídica y del tipo de
UHVSRQVDELOLGDG³%(OLQIRUPHGHDXGLWRUtDÀQDOLGDG\FRQWHQLGR—C) La diligen-
cia debida: la lex artis del auditor.—D) Elementos objetivos: la conducta antijurídi-
FDHOGDxRODUHODFLyQGHFDXVDOLGDG(QFRQFUHWRODQRGHWHFFLyQGHLUUHJXODULGDGHV
y errores.—E) Formas de exigir la responsabilidad.—a) Responsabilidad contractual
frente a la sociedad. Aplicación de la acción social de responsabilidad.—b) Respon-
sabilidad extracontractual frente a terceros. Aplicación de las normas de responsa-
ELOLGDGSRUGDxRV³c) Concurrencia de culpa con los administradores.—III. ELE-
MENTOS ESTRUCTURALES DETERMINANTES DE LA RESPONSABILIDAD
DE LOS ADMINISTRADORES.—1. Conducta u omisión antijurídica.—2. Pro-
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242 EUGENIO OLMEDO PERALTA
GXFFLyQGHXQGDxR³$'DxRGHULYDGRGHODIDOWDGHÀGHOLGDGGHODLQIRUPDFLyQ
FRQWDEOH³%'DxRGHULYDGRGHODLQDFWLYLGDGGHORVDGPLQLVWUDGRUHVHQHOFXPSOL-
PLHQWRGHVXGHEHUFRQWDEOH³&'DxRGHULYDGRGHOLQFXPSOLPLHQWR GHOGHEHUGH
depósito de las cuentas aprobadas.—a)'DxRSDWULPRQLDOGLUHFWDPHQWHVXIULGRSRU
la sociedad.—b)'DxRGHULYDGRGHODDGRSFLyQGHGHFLVLRQHVHUUyQHDVVREUHODEDVH
de información inadecuada.—3. Relación de causalidad.—IV. FORMAS DE EXO-
NERACIÓN DE RESPONSABILIDAD.—1. Primera premisa: la inderogabilidad de
las normas de responsabilidad.—2. Segunda premisa: la autorización asamblearia no
exime de responsabilidad.—3. Norma de reparto: solidaridad.—4. Eliminación de la
categoría de la culpabilidad.—5. Posibilidad de transferir el «coste indemnizatorio»
de la responsabilidad: el seguro del administrador.
I. UNA MIRADA DESDE LA CORPORATE GOVERNANCE:
FORMAS DE AFRONTAR EL INCUMPLIMIENTO
DE LOS DEBERES CONTABLES DESDE EL BUEN
GOBIERNO DE LAS SOCIEDADES
Uno de los objetivos a los que ha de atender un sistema de gobier-
no corporativo adecuado es el de afirmar unos mecanismos eficaces
para garantizar la veracidad y la exactitud en el cumplimiento de los
deberes contables, asegurando que la información que la empresa
elabora y publica refleja la imagen verdadera y fiel de la situación pa-
trimonial y financiera de la empresa, así como de sus resultados eco-
nómicos. Los distintos modelos de governance han previsto medios
específicos para garantizar el cumplimiento en general de los deberes
asumidos por los órganos de gestión de la sociedad, sin embargo,
no todos ellos son igualmente efectivos y no siempre dedican una
especial atención a la correcta satisfacción de los deberes contables
en concreto. Resulta evidente al respecto que las distintas formas de
organizar la administración de la sociedad (board models) ofrecen
configuraciones de sus órganos que permiten alcanzar diferentes
puntos de equilibrio entre la eficiencia y la seguridad del sistema.
La eficiencia se consigue al procurar los máximos niveles posibles
de autonomía de gestión, así como estableciendo los cauces que per-
mitan conseguir una mayor rapidez en los procesos decisionales, de
modo que se ofrezca una respuesta más rápida a las necesidades de la
empresa, mejorando su capacidad competitiva; por su parte, la seguri-
dad y la corrección de su funcionamiento requieren el cumplimiento
de una serie de reglas procedimentales, la atención de obligaciones
informativas y el sometimiento a procedimientos de control 1, a los
efectos de garantizar y proteger los distintos intereses implicados en
el compositum de la empresa.
1 V. CALANDRA BUONAURA, «I modelli di amministraz ione e controllo nella riforma del
diritto societario», Giur. Comm., 2003, I, p. 536.
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RESPONSABILIDADES CONTABLES 243
/DMXVWLÀFDFLyQGHODQHFHVLGDGGHSUHVWDUXQDHVSHFLDODWHQFLyQ
a la elaboración y el control de la información contable por parte del
movimiento de la Corporate Governance nos la ofreció el profesor
OLIVENCIADÀUPDQGRTXH©ODOLEHUWDGGHHPSUHVD\ODSURSLHGDGSULYDGD
GHORVPHGLRVGHSURGXFFLyQKDQGHHMHUFHUVHGHQWURGHXQPDUFRGH
effective accountabilityOR TXHVLJQLÀFDHIHFWLYR FRQWURO UHQGLFLyQ
GHFXHQWDVUHVSRQVDELOLGDG eVWDHV ODHVHQFLD GHWRGR VLVWHPD GH
EXHQD JREHUQDFLyQ GHODV VRFLHGDGHV &DGEXU\ª 2, sentándose con
ello una premisa básica para la construcción de cualquier modelo de
buen gobierno.
Centrándonos en el ámbito del control y la corrección en la go-
vernance de las sociedades, las vías que adoptan los sistemas para
garantizar el cumplimiento del deber de contabilidad y la plasmación
de la imagen fiel de la situación económica y financiera de la em-
presa pueden ser clasificadas en dos grandes conjuntos de medidas.
Un primer conjunto lo integran aquellas disposiciones que tratan de
garantizar el adecuado cumplimiento de los deberes con carácter pre-
ventivo, estableciendo mecanismos de control y vigilancia para que
el procesamiento de la información contable resulte eficiente 3. Frente
a ellos, la segunda forma de promover el cumplimiento adecuado del
deber de contabilidad presenta un carácter sancionatorio o a poste-
riori, teniendo por objeto responsabilizar a los administradores por el
incumplimiento de los deberes que han asumido. En uno y otro caso,
haya sido previsto el eventual incumplimiento antes de que éste se
genere, o bien, se haya producido éste y represivamente se sancione
DOVXMHWRTXHORSURGXMRSXHGHGHULYDUVH XQGDxRGHODDFWXDFLyQGH
la administración que haya inobservado el deber de contabilidad.
(VWH GDxR GHFDUiFWHUDQWLMXUtGLFR DO QDFHUFRPR FRQVHFXHQFLD GH
la inobservancia de una norma imperativa, puede afectar tanto al
patrimonio de la propia sociedad, como a los socios de ésta o a los
WHUFHURVTXHVHUHODFLRQDQFRQODHPSUHVD\FRPRFXDOTXLHUGDxRGH
estas características, hace surgir el derecho latente de los damnifica-
dos a su resarcimiento.
2 M. OLIVENCIA RUIZ, «Managers’ revolution / independents’ counter-revolution...», op. cit.,
p. 2187.
3/DSRWHQFLDFLyQGHPHGLRVGHFRQWUROSURÀOiFWLFRQRHVPiVTXHXQDOyJ LFDUHDFFLyQDQWH
el desenvolvimiento p ráctico de las sociedades de capital. Así «la situación crítica de grandes
VRFLHGDGHVKDGHVHQFDGHQDGRODVFUtWLFDVFRQWUDODHÀFLHQFLDGHORVVLVWHPDVGHFRQWURO\VREUH
todo, de los mecanismos preventivos, más que de los represivos o sancionadores. Se ha mani-
IHVWDGRDVtXQ EDMRQ LYHOGHFRQÀDQ]DHQ ORVVLVWHPDVGHFXHQWDVVRFLDOHV \HQ VXVXSHUYLVLyQ
REMHWLYDHQODLQIRUPDFLyQ\HQODLQGHSHQGHQFLDGHORVDXGLWRUHV<HVDSpUGLGDGHFRQÀDQ]D
que afecta no sólo a los accio nistas, sino al público inversor y a la opinión pública, en general,
ha llevado a la administración de las sociedades anónimas a la convicción de la necesidad de
incrementar los controles internos de su gestión», M. OLIVENCIA RUIZ, «Tendencias actuales en
la administración de la sociedad anónima», RGD, núm. 89, 1994, p. 12840.
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