La responsabilidad de los administradores y las cláusulas de indemnidad
| Páginas | 3617-3640 |
| Fecha | 01 Noviembre 2024 |
| Autor | Francisco Redondo Trigo |
https://doi.org/10.36151/rcdi.2025.806.13 3617
2. MERCANTIL
DERECHO DE SOCIEDADES
La responsabilidad de los administradores
y las cláusulas de indemnidad
The liability of directors and indemnity clauses
Por
FRANCISCO REDONDO TRIGO
Académico Correspondiente de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislación
Profesor de Derecho Civil y Abogado
RESUMEN: Límites y competencia para la adopción de las cláusulas de in-
demnidad.
ABSTRACT: Limits and competence for the adoption of indemnity clauses.
PALABRAS CLAVE: Indemnity clauses, liability of directors.
KEY WORDS: Cláusulas de indemnidad, responsabilidad de administradores.
SUMARIO: I. LAS CLÁUSULAS DE INDEMNIDAD DE RESPONSABILIDAD
DE ADMINISTRADORES EN LA DOCTRINA. LA RENUNCIA A LA ACCIÓN SO-
CIAL DE RESPONSABILIDAD.—II. COMPETENCIA Y LÍMITES A LA INDEM-
NIDAD.—III.BIBLIOGRAFÍA.—IV. ÍNDICE DE RESOLUCIONES CITADAS.
I. I. LAS CLÁUSULAS DE INDEMNIDAD DE RESPONSABILIDAD DE
ADMINISTRADORES EN LA DOCTRINA. LA RENUNCIA A LA ACCIÓN
SOCIAL DE RESPONSABILIDAD.—II. COMPETENCIA Y LÍMITES A LA
INDEMNIDAD.—IV. BIBLIOGRAFÍA.—IV. ÍNDICE DE RESOLUCIONES
CITADAS
En la práctica nos encontramos en numerosas ocasiones con que los admi-
nistradores de una sociedad, por diferentes motivos, pretenden una exoneración
de responsabilidad por las labores realizadas durante su período de gestión, pro-
poniéndose diferentes fórmulas al efecto, desde, por ejemplo, la obtención de una
carta de indemnidad emitida unilateralmente por el órgano de administración
3618 Rev. Crítica de Derecho Inmobiliario, N.º 806 págs. 3617 a 3640 Año 2024
La responsabilidad de los administradores y las cláusulas de indemnidad
entrante o incluso el establecimiento de la indemnidad en el marco de una rela-
ción contractual, no siendo infrecuente el que aparezcan dichos compromisos de
indemnidad sin la aprobación o raticación de la correspondiente Junta General,
factor que aumenta incluso el grado de incertidumbre sobre el alcance, efectos y
validez de dicha indemnidad.
Como referente nos encontramos con que en el Derecho inglés (sect. 2322 (2)
CA 2006) las promesas de indemnidad a consejeros relativas a la responsabilidad
externa son válidas no lo siendo las promesas de indemnidad relativas a la respon-
sabilidad interna, teniendo en el Derecho español el siguiente panorama que se
nos ha ofrecido recientemente por la doctrina mercantilista1:
— Indemnidad por responsabilidad interna (acción social de responsabili-
dad)
Hemos de partir que la responsabilidad de los consejeros en Derecho español
está matizada por la conocida regla de la “business judment rule”2, recogida en el
artículo 226 de la Ley de Sociedades de Capital, por tanto, cualquier referencia
a la responsabilidad de administrador que se realice en este trabajo, lo será tras
resultar la no aplicación de la protección de la discrecionalidad empresarial o
“business judment rule”.
Efectivamente, cuando la sociedad lo que pretende es obligarse a indemnizar
a los administradores por la responsabilidad en la que pudieran incurrir frente a
la misma (responsabilidad por daños al patrimonio social), Gandía Pérez (vid. op.
cit. pág. 30) razona que lo que realmente se está haciendo es excluir o limitar esa
responsabilidad, ya que <…ante el eventual ejercicio de la acción social —por la
sociedad, la minoría, los acreedores o la administración concursal—, los conseje-
ros beneciados por la garantía siempre podrían alegar como excepción de fondo
la mala fe del demandante que reclama lo que, a renglón seguido, la sociedad
estaría obligada a pagar al demandado en concepto de indemnización>.
Esta indemnidad interna tiene como primer límite que sólo se puede referir a
los daños derivados de la infracción del deber de diligencia del administrador y no
a los derivados del deber de lealtad del correspondiente administrador, debido al
carácter imperativo de estos últimos (ex. art. 230.1 de la LSC).
Por otro lado, esta indemnidad de responsabilidad interna como mecanismo
exonerante o limitador de responsabilidad frente a la sociedad frente al adminis-
trador la cual se ejercita normalmente a través de la acción social de responsabi-
lidad (art. 238 LSC), tiene como cualquier cláusula contractual de limitación o
exoneración de responsabilidad los límites generales del Derecho de Obligaciones
previsto en el artículo 1102 del Código Civil, es decir, el dolo (entendido como la
intención de causar daño) o culpa grave, sin que por otro lado aún en los casos en
que encontrándonos dentro del ámbito cubierto (culpa leve) pueda existir exone-
ración derivada de penas pecuniarias, multas o sanciones administrativas3.
En realidad, la falta de cobertura de las multas y sanciones administrativas
parece claro ya que son producto del ius puniendi del Estado y el pacto de indem-
nidad no debe pues alcanzar a conductas ilícitas por resultar contrario incluso
a la Moral y al Orden Público la garantía de conductas ilícitas (arts. 1255 CC y
1275 CC) en los que haya incurrido una actitud dolosa (art. 1102 CC), lo que ha de
comprender igualmente a la responsabilidad civil derivada del delito doloso (ej.
apropiación indebida, administración desleal…)4.
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