Reproducción asistida y maternidad subrogada en el derecho español contemporáneo
| Autor | Carlos Lasarte Álvarez |
| Páginas | 11-28 |
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REPRODUCCIÓN ASISTIDA Y MATERNIDAD SUBROGADA EN EL DERECHO ESPA-
ÑOL C ONTEMPORÁNE O
CARLOS LASARTE ÁLVAREZ
Profesor Eméritode Derecho Civil
Universidad Nacional de Educación a Distancia
1. INTRODUCCIÓN
La visión tradicional e histórica respecto de la filiación presupuso siempre el
acceso carna l entre hombre y mujer, estuvieren ca sados o no, como paso previo a la
existencia de descendencia alguna. Es cierto que tal evidencia el vigente Código civil
español no la precisa en ninguno de sus artículos, ni se recrea literariamente, por
fortuna , en el dato íntimo de la cohabitación a que acabamos de referirnos, pero la
verdad es que no resulta por ello criticable, pues ni siquiera con ocasión de las deci-
sivas e importantes reformas de 1981 el legislador había estimado oportuno consi-
derar expresamente el tema de la fecundación a rtificial o de la reproducción asisti-
da.
No obstante, antes de finalizar dicha década, semejante temática se había con-
vertido en una cuestión de necesaria consideración para el jurista, dada la aproba-
ción de la s Leyes 35/1988 y 42/1988.
La primera de ellas regula las técnicas de reproducción asistida humana y la
segunda la donación y utilización de embriones y fetos humanos o de sus células,
tejidos u órganos. Con posterioridad, la Ley45/2003, de 21 de noviembre, introdujo
alg unas modific aciones en la pr imera de ella s y, finalment e, la Ley 14/2006, de 26 de
mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida, representa el hito legislativo
fundamental a considerar en la materia. El artículo7 de dicha Ley ha sido reda ctado
de nuevo por la Ley 3/2007, de 15 de marzo, regula dora de la r ectificac ión registral
de la mención rela tiva al sexo de las personas. Por su parte la Ley 26/2011, de 1 de
de las personas con discapacidad, modifica varios apartados para que los formula-
rios utilizados se presenten en formato adecuado, accesible y comprensible para
personas con discapacidad. La última reforma ha sido efectuada por la Ley19/2015,
Car los Lasarte Álvarez
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de medidas de reforma administrativa en el ámbito de la Administración de Justicia
y del Registro Civil.
Ning una de ellas a fecta fo rmalmente a l Código, en el sent ido de que no introdu-
ce modificación en su articulado. En términos materiales o reales, sin embargo, es
obvio que, desde 1988, la a ceptación y consagración normativa de tales técnicas de
reproducción supone una profunda al teración del pl anteamient o tradicional del Có-
digo en el que, por definición, la maternidad y paternidad biológicas otorgaban la
condición de progenitor y, como regla, de padre o madre. Admitida, en cambio, la
inseminación a rtificial y l a fecundación in vitro, obvia mente, la descendencia genéti-
ca o el orig en biológi co en sí mismos considerados no han de resultar determi nantes
de la pa ternida d o la mater nidad, como veremos en el presente capítul o.
El legislador de 1988, por supuesto, fue plenamente consciente de ello y, por
tanto, aunque —reiterémoslo— las reformas ahora consideradas no hayan introdu-
cido modificación alguna en el texto articulado del Código, no deja de advertir que,
realmente, los parámetros normativos tradicionales han sido profundamente alte-
rados y que los Códigos han de actualizarse sobre cuestiones determinadas que no
contempla n. Atiéndase al siguiente pasaje de la Exposición de Motivos (puntoII) de
la L ey 35/1988:
«Desde una perspectiva biológica, la maternidad puede ser plena o no ple-
na, y ello es importante en relación con las técnicas que aquí referimos; en la
maternidad biológica plena, la ma dre ha gestado al hijo con su propio óvulo; en
la no plena o parcial, la mujer solo aporta la gestación (maternidad de gesta-
ción), o su/s óvulo/s (maternidad genética), pero no ambos; son matices de
gra n interés que no siempre están claros, y que conviene esta blecer sin equívo-
cos. Por su pa rte, la paternida d solo es genética, por ra zones obvias de imposi-
bilida d de embarazo en el varón. Fina lmente, pueden la maternidad y la pa ter-
nidad biológicas serlo también legales, educacionales o de deseo, y en tal
sentido, es importante valorar cuál es la más humanizada, la más profunda en
relación con el hijo, pues habida cuenta de las posibilidades y combinaciones
que puedan da rse, especialmente cua ndo en la gestación intervienen donantes
de gametos u óvulos fec undados, los Códigos han de actualiza rse sobre cuest io-
nes determinadas que no contemplan. En cualquier caso, y sin cuestionar el al-
cance de las otras variantes, se atribuye a la maternidad de gestación el mayor
rango, por la estrecha relación psicofísica con el futuro descendiente durante
los nueve meses de embara zo».
La aprobación de las leyes referidas generó un debate doctrinal de cierta rele-
vancia y, en verdad, plantean numerosas incógnitas sobre la oportunidad de algunas
de sus reg las, que han si do sumamente discutida s. Natura lmente, aquí, habremos de
limitarnos a destacar sus aspectos fundamentales y, en particular, a considerar la
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