Los nuevos tipos penales de agresión sexual (Arts. 178 y 180 CP)
| Autor | Sergio Cámara Arroyo |
| Cargo del Autor | Prof. Contratado Dr. (Acr. Titular) Derecho penal y Criminología UNED |
| Páginas | 43-141 |
Sergio Cámara Arroyo
Prof. Contratado Dr. (Acr. Titular) Derecho penal y Criminología
UNED
COLECCIÓN DELITO, CONDUCTA CRIMINAL Y VÍCTIMAS 43
PARTE 1 | CAPÍTULO 2
Los nuevos tipos
penales de agresión
sexual (Arts. 178
y 180 CP)1
1. Introducción
Pocas reformas legislativas en el marco de nuestro Derecho penal han
sido tan polémicas y han encontrado tanta oposición2, tanto por par-
te de la doctrina especializada, como de los operadores jurídicos y la
opinión pública –que, sin embargo, en primera instancia, lo demandó
vehementemente–, como la operada por la Ley Orgánica 10/2022, de 6
de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual (en adelante, LO
10/2022; un estudio completo en A, 2023), conocida mediáti-
1 Este capítulo se ha realizado en el marco del Proyecto de I+D+i « Identidades colectivas y
justicia penal: un enfoque interdisciplinar (ICJPEI)» (PID2022-138077OB-I00) financiado por
el Ministerio de Ciencia e Innovación de España y cofinanciado por la Unión Europea.
2 Tal vez por este motivo, un sector de la doctrina ha sido crítico con la falta de debates previos
sobre la necesidad e idoneidad de la reforma, así como no parece que se hayan elaborado
profundos estudios criminológicos previos a la necesidad de esta reforma que la justifiquen;
ESCANILLA OLIVER, 2021; SALVADOR GARCÍA, 2022; PAREDES GALLARDO y DOMINGO
ROIG, 2023.
AGUSTINA MARÍA VINAGRE GONZÁLEZ | MARTA MARÍA AGUILAR CÁRCELES | JUAN ENRIQUE SOTO CASTRO | DIRECTORES
VÍCTIMAS Y AGRESORES EN DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL: UN ANÁLISIS INTEGRAL
COLECCIÓN DELITO, CONDUCTA CRIMINAL Y VÍCTIMAS
44
camente con el remoquete de Ley “sólo sí es sí” en atención a la inclusión
explícita del consentimiento positivo3.
Para ser completamente ecuánimes con la LO 10/2022, hay que advertir
que se trata de una normativa de carácter sistemático, estructural e inte-
gral, que trata de abarcar múltiples aspectos relativos a la prevención de la
violencia sexual, en muy diversas ramas del ordenamiento jurídico, de las
que el Derecho penal es solamente una (pequeña) parte (M S,
2021 y 2022). Mientras que en los puntos relativos a la prevención extra-
penal pueden anotarse loables esfuerzos (A S, 2021), en lo
que afecta a la reforma penal en concreto, el balance no ha sido positivo.
En realidad, podría decirse que la discusión en relación con la citada
modificación de los delitos sexuales se ha focalizado en dos aspectos
fundamentales y no tanto en el contenido íntegro de la nueva normativa,
mucho más amplia que la mera cuestión penal: de un lado, la expresa
regulación del consentimiento en la parte sustantiva; y, por otra parte, el
indeseado efecto de reducción de las condenas impuestas con la anterior
regulación, con la eventual liberación de algunos penados, producto de
la aplicación del principio de legalidad que informa nuestro Ius Puniendi
en su garantía de retroactividad de la Ley penal más favorable4. Por el
contrario, otros temas que atañen a los elementos de los tipos penales y
su interpretación han trascendido en menor grado para el público gene-
ral, aun siendo igualmente relevantes.
Tal fue la convulsión pública que ocasionó esta última cuestión que,
poco después de su entrada en vigor, la nueva ordenación de los deli-
tos sexuales fue objeto de una inusual contrarreforma exprés mediante
3 Otros autores, con más sorna, parecen haberla rebautizado como “Ley SISSÍ”; DOLZ LAGO
(2023), quien la tilda sin ambages de “disparate legislativo”.
4 Una completa revisión de la jurisprudencia sobre la rebaja de las penas (incluyendo los Votos
particulares discrepantes) en DOLZ LAGO (2023).
SERGIO CÁMARA ARROYO
COLECCIÓN DELITO, CONDUCTA CRIMINAL Y VÍCTIMAS 45
la Ley Orgánica 4/2023, de 27 de abril, para la modificación de la Ley
Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal, en los delitos
contra la libertad sexual, la Ley de Enjuiciamiento Criminal y la Ley Or-
gánica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de
los menores5 (a continuación, LO 4/2023).
Ahora bien, la LO 4/2023 no se limitó a modificar únicamente los mar-
cos penológicos de su predecesora para que, en lo sucesivo6, los delin-
cuentes sexuales cumplieran un castigo más severo y no pudieran be-
neficiarse de las suavizadas horquillas penales. Dejando la regulación
del consentimiento incólume7 –pese a que algunas voces en el ámbito
político aludían a un desplazamiento de su importancia y a una quiméri-
ca vuelta “al Código penal de la Manada” (D G-C
T B, 2023)–, también realizó algunos cambios de me-
jora técnica en los tipos penales, esencialmente en relación con las mo-
dalidades comisivas que incluyen el empleo de violencia e intimidación.
5 Como explica GARCÍA VALDÉS (2023), “el documento tiene como base el que entregó el
presidente de la Sección de lo Penal de la Comisión General de Codificación, el ya citado
prof. Esteban Mestre Delgado, asistido de un reducido número de vocales permanentes por él
seleccionados, a la Ministra de Justicia (Orden de 3 de febrero de 2023)”.
6 “Es importante advertir que esta reforma solo puede ser de futuro, al haber quedado con-
solidada la nueva realidad normativa, de manera irreversible, por efecto de la Ley Orgánica
10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual, tanto para los delitos
cometidos antes de la entrada en vigor de esa Ley Orgánica como para los que se hayan
perpetrado bajo la vigencia de la misma. Esto es una consecuencia del artículo 25 de la
Constitución Española y del principio constitucional de la retroactividad de la ley penal más
favorable contenido en el artículo 9.3 de dicha Ley Fundamental” (Exposición de Motivos, I). Al
respecto, PAREDES GALLARDO y DOMINGO ROIG, 2023.
7 Así lo afirma su Exposición de Motivos (I): “Respetando este modelo, es importante blindar la
ley en favor de las víctimas y evitar el efecto no deseado de una posible aplicación de las pe-
nas mínimas de los nuevos marcos penales, que son más amplios, para que en casos graves
no exista la posibilidad de que se impongan penas bajas, pero sin afectar al corazón de la
norma, ya que se mantiene la íntegra definición del consentimiento y, por tanto, la esencia de
la regulación de los delitos contra la libertad sexual”. Al respecto, GARCÍA VALDÉS, 2023.
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