Especialidades de la enajenación de bienes o derechos afectos a privilegio especial y de la enajenación de unidades productivas

AutorOlga Ahedo Peña
Cargo del AutorMagistrada

Regulado dentro de la masa activa, al tratarse de normas propias de bienes y derechos aplicables en sede de liquidación , traemos aquí la explicación de las reglas especiales de la enajenación de bienes o derechos afectos a privilegio especial y de la enajenación de unidades productivas ( arts. 209 a 224 TRLC ).

Contenido
  • 1 Especialidades de la enajenación de bienes o derechos afectos a privilegio especial
    • 1.1 Modos de realización de los bienes o derechos afectos
    • 1.2 Requisitos de la realización directa
    • 1.3 Requisitos de la dación en pago o para pago
    • 1.4 Proceso de autorización
    • 1.5 Enajenación con subsistencia de gravamen
    • 1.6 Destino del importe obtenido
    • 1.7 Bienes o derechos incluidos en establecimientos o unidades productivas
    • 1.8 Jurisprudencia aplicable
      • 1.8.1 Deuda originaria
      • 1.8.2 Clasificación del crédito sobrante tras la realización del crédito con privilegio especial
      • 1.8.3 Participación de los acreedores hipotecarios en la realización de una unidad productiva que incluye el bien hipotecado, cuando se transmite sin subsistencia de la garantía
  • 2 Especialidades de la enajenación de unidades productivas
    • 2.1 Concepto de unidad productiva
    • 2.2 Modos de realización de las unidades productivas
    • 2.3 Presentación de las ofertas
    • 2.4 Proceso de autorización
    • 2.5 Retribución de persona o entidad especializada
    • 2.6 Efectos de la transmisión
      • 2.6.1 Sucesión de empresa y efectos sobre los créditos pendientes de pago
      • 2.6.2 Subrogación del adquirente y exclusiones a la subrogación
    • 2.7 Jurisprudencia aplicable
      • 2.7.1 Subrogación del adquirente
      • 2.7.2 Sucesión de empresa. Competencia del juez del concurso
      • 2.7.3 Competencia del juez del concurso
      • 2.7.4 Sucesión de empresa. Delimitación del perímetro
      • 2.7.5 Sucesión de empresa. Aplicación de la doctrina del TS Sala Social
      • 2.7.6 Adquisición de unidad productiva
      • 2.7.7 Entidad especializada
  • 3 Ver también
  • 4 Recursos adicionales
    • 4.1 En formularios
    • 4.2 En doctrina
    • 4.3 En dosieres legislativos
    • 4.4 En webinars
  • 5 Legislación básica
  • 6 Legislación citada
  • 7 Jurisprudencia citada
Especialidades de la enajenación de bienes o derechos afectos a privilegio especial

El Texto Refundido de la Ley Concursal regula la enajenación de bienes o derechos afectos a privilegio especial en los arts. 209 a 214 TRLC , aplicables cualquiera que sea el estado del concurso en el que tenga lugar la enajenación ( art. 215 TRLC ).

Dichos preceptos no se encuentran entre las disposiciones dedicadas a la liquidación como sus equivalentes de la Ley Concursal ( arts. 149.2 y 155.3 y 4 ), sino en el Título IV del Libro I (Del concurso de acreedores) dedicado a la masa activa, y concretamente en la subsección 2ª (De las especialidades de la enajenación de bienes o derechos afectos a privilegio especial) de la sección 2ª (De la enajenación de bienes y derechos de la masa activa) del capítulo III (De la conservación y de la enajenación de la masa activa). Luego la primera diferencia con la regulación de la Ley Concursal es sistemática.

En sede de liquidación , el Texto Refundido incluye una remisión ( art. 415.2 TRLC ) a dichos preceptos y los convierte en reglas generales de liquidación aplicables en cualquier caso, se apruebe o no el plan de liquidación ( art. 415.3 TRLC ).

Se corresponden con los arts. 149.2 y 155. 3 y 4 LC .

Concordancias TRLC : arts. 415.3 , 417.3 , 419.2 , 430.3 y 518 TRLC .

Modos de realización de los bienes o derechos afectos

Como decía al inicio de la exposición, los modos de realización previstos en el Texto Refundido se aplican “en cualquier estado del concurso” ( arts. 209 , 210 y 211 TRLC ). Desaparece así la distinción que el art. 155.4 LC hacía entre la realización dentro del convenio y fuera del convenio.

El TRLC , siguiendo la terminología empleada por los tribunales (STS Pleno núm. 625/2017 de 21 de noviembre [j 1]; AAP de Barcelona, secc. 15, nº 48/2017, de 2 de mayo [j 2], y nº 157/2019, de 18 de septiembre) al interpretar el art. 155.4 LC , precepto al que se remitía el art. 149.2 LC de carácter imperativo (STS nº 315/2019, de 4 de junio, rec.4215/2016 [j 3]; y RDGRN de 17 de mayo de 2018 (BOE del 30), diferencia: i) un modo ordinario o general de realización ( art. 209 TRLC ), que es la subasta, aclarando el precepto que puede ser judicial y extrajudicial, incluida la electrónica, tal y como venía entendiéndose con la Ley Concursal , que no hacía tal especificación (AAP de Gipuzkoa, sección 2ª, de 28 de marzo de 2018, nº 51/2018, rec. 2355/2017), ii) y un cauce excepcional que es la venta directa (realización directa dice el art. 210 TRLC ).

Además, el art. 211.1 TRLC , que se corresponde con el art. 155.4 LC , prevé que el juez pueda autorizar en cualquier estado del concurso la dación en pago o para pago de los bienes y derechos afectos.

En relación con los modos de realización de los bienes o derechos afectos a privilegio especial, declaró el Tribunal Supremo (STS nº 491/2013, de 23 de julio) [j 4] que:

“El plan de liquidación puede prever una forma especial de realización o enajenación de los activos del deudor, alternativa o complementaria a las previstas con carácter general y subsidiario en el art. 149 LC , pero no puede obviar los derechos del acreedor hipotecario en el concurso regulados legalmente, en este caso, en el art. 155 LC .”

Se entendió a partir de esta sentencia que el plan de liquidación podía apartarse del art. 155 LC respecto de los modos de realización pero respetando siempre los derechos sustantivos del acreedor con privilegio especial. Conforme al art. 209 TRLC , en relación con el art. 416.1 TRLC , el plan de liquidación podrá prever, sin perjuicio de la preferencia de la subasta, cualquier modo de realización de entre los previstos en el propio Texto Refundido (enajenación directa y a través de persona o entidad especializada – art. 216 TRLC - , además de la dación en pago o para pago).

Por lo que a la autorización se refiere, la misma puede ser la derivada de la aprobación judicial del plan de liquidación o una específica. Bajo la vigencia de la Ley Concursal , se discutió si esta autorización judicial debía ser concreta o si podría tener tal valor la aprobación del plan de liquidación: la SAP de Madrid, secc. 28, nº 58/16, de 11 de abril, no exigió autorización concreta; sí la exigieron el AAP de Barcelona, secc. 15ª, nº 48/2017, de 2 de mayo [j 5], el AAP de Granada, secc. 3ª, nº 31/18, de 12 de abril [j 6], y el AP de Palma de Mallorca, sección 5ª, nº 111/2018, de 20 de diciembre.

El Texto Refundido aclara la cuestión al disponer en su art. 419.2 TRLC que:

“La aprobación del plan tendrá valor de autorización para enajenar los bienes o derechos afectos a crédito con privilegio especial o para darlos en pago o para pago (…) cuando así conste expresamente en el propio plan aprobado”.

Debe entenderse que la concreta autorización no será necesaria si la operación se ajusta a las previsiones del plan de liquidación. También la STS nº 315/2019, de 4 de junio (rec. 4215/2016) [j 7] declara que la venta directa puede autorizarse:

“ya sea al aprobar un plan de liquidación ya sea de forma específica para ese acto”. (…) Por ello una venta directa de bienes del concursado debe contar con la resolución judicial que lo autoriza, ya sea la expresa para esa venta ya sea la general de aprobación del plan de liquidación que lo comprende”.
Requisitos de la realización directa

El art. 210.3 TRLC se corresponde con el art. 155.4 LC y exige los mismos requisitos que recogía éste para que la venta directa pudiera ser autorizada. Sí precisa el Texto Refundido, en el sentido que venían entendiendo los tribunales, que el precio mínimo pactado es el previsto al constituir la garantía (entre otros, AAP de Valencia, secc. 9ª, nº 36/2019, de 21 de enero; AAP de Almería nº 5/2018, de 9 de enero [j 8]; AAP de Burgos, secc. 3ª, nº 548/2017, de 21 de diciembre) [j 9].

Enfatiza además el precepto la excepcionalidad de autorizar un precio inferior, que, al igual que señalaba el art. 155.4 LC , debe ser el de mercado según tasación oficial actualizada por entidad homologada para el caso de bienes inmuebles y valoración por entidad especializada para bienes muebles.

Requisitos de la dación en pago o para pago

En primer lugar, el art. 417.3 TRLC (Criterios legales de elaboración del plan de liquidación) recoge la exigencia del consentimiento de los acreedores a los que afecte la dación en pago o para pago, requisito éste que no exigía la Ley Concursal pero sí la práctica judicial.

En este sentido el AAP de Palma de Mallorca, Sección 5ª, de 20 de diciembre de 2018; el AAP de Gipuzkoa, Sección 2ª, de 28 de marzo de 2018, nº 51/2018, rec. 2355/2017 [j 10]; AAP de Valencia, Sección 9ª, de 9 de marzo de 2017, nº 308/2017; rec. 2880/2016 [j 11];

Por otra parte, el art. 211 TRLC regula la dación en pago y para pago con más detalle que el art. 155.4 LC .

Respecto a la dación en pago, el art. 211.3 TRLC sólo exige que con la dación quede completamente satisfecho el crédito con privilegio especial. Se excluye de esta forma el requisito del precio mínimo que sí se entendió exigible bajo la vigencia del art. 155.4 TRLC en virtud de la remisión del art. 148.5 LC , conforme al cual:

“Salvo para los acreedores públicos, en el plan de liquidación podrá preverse la cesión de bienes o derechos en pago o para pago de los créditos concursales, con las limitaciones y alcance previsto, respecto a los bienes afectos a una garantía, en el apartado 4 del artículo 155 ”.

El art. 417.3 TRLC , que se corresponde con el art. 148.5 TRLC , no contiene remisión alguna al art. 210.3 TRLC , que se corresponde con el art. 155.4 LC .

En el caso de la dación para pago ( art. 211.4 TRLC ) sí se mantiene la exigencia del precio mínimo que resultaba de la aplicación conjunta de los arts. art. 148.5 Ley Concursal (Ley 22/2003, de 9 de julio) y 155.4...

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