Convenio regulador de separación o divorcio según el Código Civil

AutorManuel Faus
Cargo del AutorNotario


Actualización: Este tema se ha actualizado teniendo en cuenta la Ley 8/2021, de 2 de junio, por la que se reforma la legislación civil y procesal para el apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio de su capacidad jurídica, que ha entrado en vigor el 3 de septiembre de 2021.

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El convenio regulador es un negocio jurídico de derecho de familia que, de acuerdo con la autonomía de la voluntad de los afectados que proclama el art. 1255 del Código Civil , permite a ambos cónyuges pactar lo que consideren más conveniente a sus intereses; así lo expresa, citando otras, la Sentencia nº 250/2013 de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 30 de abril de 2013. [j 1]

Contenido
  • 1 Situaciones posibles
  • 2 Normas sobre el convenio regulador
    • 2.1 Contenido del convenio regulador
    • 2.2 Referencia al uso de la vivienda
    • 2.3 Referencia a la pensión compensatoria
      • 2.3.1 Extinción de la pensión compensatoria
      • 2.3.2 Pensión compensatoria y la vida marital
      • 2.3.3 Cambio de circunstancias
      • 2.3.4 Compatibilidad entre pensión compensatoria y régimen de separación de bienes
      • 2.3.5 La desgravación fiscal en el IRPF
    • 2.4 Doctrina de la DGRN y el Tribunal Supremo sobre efectos del convenio
    • 2.5 Límites al contenido del convenio
    • 2.6 Inscripción de la separación
    • 2.7 Convenio y Registro Civil
    • 2.8 Compatibilidad entre pensión compensatoria y régimen de separación de bienes.
    • 2.9 Modificación posterior de un convenio aprobado judicialmente
  • 3 Pactos fuera del convenio
    • 3.1 Pactos celebrados en capitulaciones
    • 3.2 Pactos celebrados entre cónyuges fuera del convenio también son válidos
  • 4 Atribución de la vivienda familiar en el convenio
  • 5 Convenio regulador en Cataluña
  • 6 Solución fiscal en las adjudicaciones en la separación de cónyuges
  • 7 Recursos adicionales
    • 7.1 En formularios
    • 7.2 En doctrina
    • 7.3 Esquemas procesales
  • 8 Legislación básica
  • 9 Legislación citada
  • 10 Jurisprudencia y Doctrina Administrativa citadas
Situaciones posibles

Después de la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria pueden producirse dos situaciones:

  • Una separación acordada de mutuo acuerdo ante el Notario o el Letrado de la Administración de Justicia (antes llamado Secretario judicial) aportando el convenio, cuando ello sea posible.
  • Una separación ante el Juez que debe aprobar el convenio.

Todo ello dependerá de si hubiere o no hijos menores no emancipados que dependan de sus progenitores; en el primer caso la separación o el divorcio con su pertinente convenio exige intervención del Juez; en el segundo caso el convenio y la separación puede hacerse ante Notario o el Letrado de la Administración de Justicia.

Dispone el art. 82 del CC según redacción dada por la Ley 8/2021, de 2 de junio, por la que se reforma la legislación civil y procesal para el apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio de su capacidad jurídica:

Los cónyuges podrán acordar su separación de mutuo acuerdo transcurridos tres meses desde la celebración del matrimonio mediante la formulación de un convenio regulador ante el letrado de la Administración de Justicia o en escritura pública ante Notario, en el que, junto a la voluntad inequívoca de separarse, determinarán las medidas que hayan de regular los efectos derivados de la separación en los términos establecidos en el artículo 90. Los funcionarios diplomáticos o consulares, en ejercicio de las funciones notariales que tienen atribuidas, no podrán autorizar la escritura pública de separación.
Los cónyuges deberán intervenir en el otorgamiento de modo personal, sin perjuicio de que deban estar asistidos por letrado en ejercicio, prestando su consentimiento ante el letrado de la Administración de Justicia o notario. Igualmente los hijos mayores o menores emancipados deberán otorgar el consentimiento ante el letrado de la Administración de Justicia o Notario respecto de las medidas que les afecten por carecer de ingresos propios y convivir en el domicilio familiar.
No será de aplicación lo dispuesto en este artículo cuando existan hijos en la situación a la que se refiere el artículo anterior.
Normas sobre el convenio regulador

El art. 777 de la Ley de Enjuiciamiento civil, redacción dada por la Ley 8/2021, de 2 de junio, por la que se reforma la legislación civil y procesal para el apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio de su capacidad jurídica, vigente el 3 de septiembre de 2021, de aplicación en todo el territorio nacional, detalla el procedimiento que regula las peticiones de separación o divorcio, sean presentadas de común acuerdo por ambos cónyuges o por uno con el consentimiento del otro.

Reglas del procedimiento..

Regla 1ª.- Documentación a presentar al Juzgado:

Al escrito por el que se promueva el procedimiento deberá acompañarse la certificación de la inscripción del matrimonio y, en su caso, las de inscripción de nacimiento de los hijos en el Registro Civil, así como la propuesta de convenio regulador conforme a lo establecido en la legislación civil y el documento o documentos en que el cónyuge o cónyuges funden su derecho, incluyendo, en su caso, el acuerdo final alcanzado en el procedimiento de mediación familiar. Si algún hecho relevante no pudiera ser probado mediante documentos, en el mismo escrito se propondrá la prueba de que los cónyuges quieran valerse para acreditarlo.

Regla 2ª.- Citación.-

A la vista de la solicitud de separación o divorcio, se mandará citar a los cónyuges, dentro de los tres días siguientes, para que se ratifiquen por separado en su petición. Si ésta no fuera ratificada por alguno de los cónyuges, se acordará de inmediato el archivo de las actuaciones, sin ulterior recurso, quedando a salvo el derecho de los cónyuges a promover la separación o el divorcio conforme a lo dispuesto en el art. 770 de la Ley de Enjuiciamiento civil.

Regla 3ª.- Aportación de más documentación y prueba.

Ratificada por ambos cónyuges la solicitud, si la documentación aportada fuera insuficiente, el Juez o el Letrado de la Administración de Justicia (antes denominado Secretario judicial) que fuere competente concederá a los solicitantes un plazo de diez días para que la completen. Durante este plazo se practicará, en su caso, la prueba que los cónyuges hubieren propuesto y la demás que el tribunal considere necesaria para acreditar la concurrencia de las circunstancias en cada caso exigidas por el Código Civil y para apreciar la procedencia de aprobar la propuesta de convenio regulador

Regla 4ª.- Si hubiere hijos menores o discapacitados.

. Si hubiera hijos menores o hijos mayores con discapacidad y medidas de apoyo atribuidas a sus progenitores, el Tribunal recabará informe del Ministerio Fiscal sobre los términos del convenio relativos a los hijos y serán oídos cuando se estime necesario de oficio o a petición del fiscal, partes o miembros del equipo técnico judicial o del propio hijo. Estas actuaciones se practicarán durante el plazo a que se refiere el apartado anterior o, si este no se hubiera abierto, en el plazo de cinco días.

Regla 5ª.- Sentencia.

a).- Concesión o denegación: cumplidos los requisitos, en su caso, necesarios, el tribunal dictará sentencia concediendo o denegando la separación o el divorcio y pronunciándose, en su caso, sobre el convenio regulador.

b) Referencia al convenio: concedida la separación o el divorcio, si la sentencia no aprobase en todo o en parte el convenio regulador propuesto, se concederá a las partes un plazo de diez días para proponer nuevo convenio, limitado, en su caso, a los puntos que no hayan sido aprobados por el tribunal. Presentada la propuesta o transcurrido el plazo concedido sin hacerlo, el tribunal dictará auto dentro del tercer día, resolviendo lo procedente.

Regla 6ª.- Recursos:

La sentencia que deniegue la separación o el divorcio y el auto que acuerde alguna medida que se aparte de los términos del convenio propuesto por los cónyuges podrán ser recurridos en apelación. El recurso contra el auto que decida sobre las medidas no suspenderá la eficacia de éstas, ni afectará a la firmeza de la sentencia relativa a la separación o al divorcio.

La sentencia o el auto que aprueben en su totalidad la propuesta de convenio sólo podrán ser recurridos, en interés de los hijos menores o incapacitados, por el Ministerio Fiscal.

Regla 7ª. Modificaciones posteriores: la modificación del convenio regulador o de las medidas acordadas por el tribunal en los procedimientos a que se refiere este artículo se sustanciará conforme a lo dispuesto en el mismo cuando se solicite por ambos cónyuges de común acuerdo o por uno con el consentimiento del otro y con propuesta de nuevo convenio regulador. En otro caso, se estará a lo dispuesto en el art. 775 de la Ley de Enjuiciamiento civil, precepto modificado por la Ley 42/2015, de 5 de octubre, de reforma de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil y a partir del 3 de septiembre de 2021 por la citada Ley 8/2021, de 2 de junio, por la que se reforma la legislación civil y procesal para el apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio de su capacidad jurídica.

Regla 8ª.- No hay menores no emancipados o mayores discapacitados:

Si la competencia fuera del letrado de la Administración de Justicia por no existir hijos con discapacidad con medidas de apoyo atribuidas a sus progenitores ni menores no emancipados, inmediatamente después de la ratificación de los cónyuges ante el letrado de la Administración de Justicia, este dictará decreto pronunciándose sobre el convenio regulador.

El decreto que formalice la propuesta del convenio regulador declarará la separación o divorcio de los cónyuges.

Si considerase que, a su juicio, alguno de los acuerdos del convenio pudiera ser dañoso o gravemente perjudicial para uno de los cónyuges o para los hijos mayores o menores emancipados afectados, lo advertirá a los otorgantes y dará por terminado el procedimiento. En este caso, los cónyuges solo podrán acudir ante el juez para la aprobación de la propuesta de convenio regulador.

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