El contrato estimatorio y su proyectada codificación
| Fecha | 01 Marzo 2021 |
| Autor |
Revista Crítica de Derecho Inmobiliario, N.º 784, págs. 779 a 814 779
El contrato estimatorio
y su proyectada codificación
The consignment agreement
and its planned enactment in law
por
HENAR MURILLO VILLAR
Letrada Asesoría Jurídica
Allianz Partners
RESUMEN: El contrato estimatorio surgió en Roma, donde tuvo un
gran arraigo y difusión en el tráfico mercantil; posteriormente, mediante
el fenómeno de la recepción, ha llegado hasta el derecho moderno, si bien
nunca ha sido contemplado en un cuerpo legal. Sin embargo, es utilizado
de forma muy habitual en el comercio minorista, regulado, fundamental-
mente, por la opinión doctrinal y jurisprudencial. Actualmente existe una
propuesta de Anteproyecto de Ley de Código mercantil, elaborada por la
Comisión General de Codificación, Sección Segunda de Derecho mercantil,
que si culmina con éxito su periplo legislativo, el contrato estimatorio que-
dará regulado por primera vez en nuestro ordenamiento jurídico. Y será un
contrato tipificado en la categoría de «los contratos de colaboración», los
cuales sirven de cauce a la cooperación entre empresarios que desarrollan
actividades complementarias. De producirse este hecho tan transcendental,
quedará demostrado, una vez más, que todas aquellas cuestiones jurídicas
a las que el ordenamiento jurídico romano no alcanzó a dotar de una so-
lución legal certera y definitiva, han llegado con las mismas dudas hasta
nuestros días.
Henar Murillo Villar
780 Revista Crítica de Derecho Inmobiliario, N.º 784, págs. 779 a 814
ABSTRACT: The consignment agreement emerged in Rome where its
acceptance and use among travelling merchants was widespread; subsequently,
through the process of reception of law, it has entered into modern law, al-
though it has never been contemplated in a legal text. However, it is widely used
in retail commerce, regulated, fundamentally, by doctrinal and jurisprudential
opinion. At present, there is a preliminary draft law for the enactment of a
Commercial Code, prepared by the General Legislation Commission, Second
Section of Commercial Law, which, if successful in its legislative journey, will
for the first time regulate the consignment agreement in the Spanish legal order.
And the contract will be defined under the category of «contracts of collabo-
ration», which serve as a channel for cooperation between entrepreneurs who
develop complementary activities. If such a transcendental law were enacted,
it would once again be demonstrated that all those legal questions to which the
Roman legal order never managed to arrive at a certain and definitive legal
solution, have with the same doubts been passed down to our day and age.
PALABRAS CLAVE: Contratos innominados. Aestimatum. Contrato
estimatorio. Contratos de colaboración. Anteproyecto de Código mercantil.
KEY WORDS: Innominate contracts. Aestimatum. Consignment agree-
ment. Collaboration contracts. Draft Act on the Commercial Code.
SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN.—II. CONTRATOS INNOMINA-
DOS.—III. CONTRATO ESTIMATORIO: 1. CONCEPTO. 2. NATURALEZA
JURÍDICA: DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS AFINES. 3. OBJETO. 4. CARACTE-
RES: 1) Bilateral y de buena fe. 2) Precio estimado en cantidad cierta. 3)Con-
dición empresarial de las partes. 4) Duración del contrato. 5. OBLIGACIONES
DE LAS PARTES: 1) Obligaciones del tradens. 2) Obligaciones del accipiens.
6. ACTOS DE DISPOSICIÓN: 1) Actos de disposición del tradens. 2) Actos de
disposición del accipiens. 7. ASUNCIÓN DEL RIESGO.—IV. CONCLUSIONES.
—V.ÍNDICE DE RESOLUCIONES CITADAS.—VI. BIBLIOGRAFÍA.
I. INTRODUCCIÓN
En el Mundo Antiguo no existió el derecho comercial o mercantil como
especialidad dentro del sistema general del derecho privado; para ello hubo
que esperar a la Baja Edad Media1. Desde luego, en Roma nunca se dis-
tinguió el derecho mercantil del civil; sin embargo, hubo negocios específi-
cos, que oportunamente fueron regulados y, en la práctica actual son muy
Revista Crítica de Derecho Inmobiliario, N.º 784, págs. 779 a 814 781
El contrato estimatorio y su proyectada codificación
utilizados, pero que, curiosamente, no tienen una regulación legal ad hoc.
Uno de ellos es el contrato estimatorio, que no cuenta con una regulación
positiva dentro del Código de Comercio español, pero se rige por los usos
y costumbres establecidos por la doctrina y la jurisprudencia, y, si por
fin, avanzado el siglo XXI, el Anteproyecto de Ley del Código mercantil
(en adelante, ALCM), es aprobado, tendrá por primera vez su oportuna
regulación. De hecho, en la exposición de motivos del ALCM, apartado
VI-78, ya se dice, expresamente, que: «Se regula por primera vez en nuestro
ordenamiento jurídico la figura del contrato estimatorio». Sobre este contrato
se ha escrito mucho, pero el objetivo de esta investigación reside en saber
si, la regulación que la jurisprudencia romana, como grupo de juristas,
dio al contrato estimatorio, se ha plasmado en la propuesta de regulación
proyectada y, si se recoge tal cual, o si se hace con variaciones, porque
no vaya a suceder que pretendamos dar una regulación jurídica a un tipo
de relaciones contractuales inter partes, que hace más de dos mil años ya
se conocía, y que muchos siglos después, y tras ver su utilidad, se decide
regular por primera vez.
Para poder valorar, desde un punto de vista de derecho comparado, cómo
se reguló en Roma y contrastar aquel régimen con el que se le pretende dar
en el futuro, (en el ALCM), es preciso detenerse con cuidado en el ordena-
miento jurídico romano y ver qué soluciones aportaron entonces sus juristas.
Hoy en día, la noción de contrato es un concepto abstracto; se habla de
categoría general de contrato que bajo el principio de libertad contractual
encubre un acuerdo legal entre dos o más personas con capacidad jurídica,
que buscan regular sus relaciones dirigidas a una determinada finalidad o
cosa, y a cuyo cumplimiento pueden compelerse de manera recíproca, cuando
el contrato sea bilateral, o compelerse una parte a la otra, cuando el contrato
sea unilateral. Sin embargo, contrariamente, en Roma no fue así. En derecho
romano rigió el principio de tipicidad contractual, lo que significa que no
se conoció una categoría general de contrato, sino un número determinado
de ellos, lo que permite hablar de sistema contractual romano. Es decir, en
Roma no todo acuerdo de voluntades fue considerado un contrato, sino
únicamente aquellos acuerdos o convenios a los cuales el ordenamiento les
atribuía objetivamente la facultad de engendrar obligaciones exigibles entre
las partes. Por eso, el derecho romano ofrece una lista de contratos frente
al derecho actual que ofrece un concepto general de contrato.
II. CONTRATOS INNOMINADOS
El sistema contractual romano sufrió una clara evolución a lo largo de
su historia; paulatinamente, se fueron elevando simples acuerdos, meros
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