Comentario a Artículo 564 del Código Penal

AutorÁlvaro Sanz Marlasca
Cargo del AutorAbogado
Páginas633-635

Page 633

§ 1 Necesaria idoneidad del arma

El arma objeto de la posesión debe ser idónea para los fines que le son propios: servir para el ataque o la hipotética defensa. De otro modo, no sería posible la puesta en peligro del bien jurídico protegido mediante la creación de un riesgo para la seguridad ciudadana o comunitaria. Elemento que, como se ha visto, es predicable de toda arma y, por tanto también aplicable al delito castigado en el art. 563 CP.

Por lo que respecta a las armas de fuego, han de hallarse en condiciones de funcionamiento pero precisando que para estimar inútil un arma, ha de estar de tal forma que ni pueda hacer fuego ni ser puesta en condiciones de efectuarlo. La aptitud para el disparo se debe apreciar de forma abstracta y no como una posibilidad inmediata del arma. En la medida en que la dificultad del disparo es reparable, lo que se debe juzgar sobre la base de la experiencia general y no implica una inutilización definitiva de la misma, su tenencia se subsume en el tipo penal (ATS 13/07/2006). Lo que es esencial es que aparezca acreditado el correcto funcionamiento del arma, pues en caso contrario la tenencia no colmaría el tipo de injusto (STS 17/11/2003; SAP MADRID, 20/12/2007385 y SAP SEVILLA, 21/09/2007386). Por lo general, la determinación de la aptitud del arma requerirá la práctica de una prueba pericial que determine la concurrencia de este requisito. Sin embargo, la convicción del Tribunal respecto a este extremo puede alcanzarse también por la prueba de presunciones (o indiciaria), lo que de hecho ocurre cuando la existencia de otras pruebas conduce necesariamente a apreciar la utilización de un arma recogida en alguno de los tipos de injustos examinados; así ocurre en los delitos de homicidio y asesinato cometidos con utilización de un arma, siendo decisivo el análisis pericial no de ésta, pues falta, sino de los vestigios habidos en el lugar de los hechos, como casquillos, proyectiles y orificios de entrada y salida dejados por estos (SSAP BURGOS 19/06/2007 y GERONA 24/09/2007).

§ 2 Ausencia de licencia o permiso

Junto al elemento positivo de la posesión (en el sentido antes examinado), debe concurrir el elemento negativo de la tenencia: la carencia de autorización administrativa de su uso (SAP MADRID, 07/11/2007). El delito de tenencia ilícita de armas requiere desde el punto de vista objetivo, que el autor, sin las...

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