Comentario a Artículo 308 del Código Penal

AutorEsther Valbuena García
Cargo del AutorProfesora de Derecho en ESIC Doctora en Derecho
§ 1 Antecedentes legales

Excepto en lo relativo a la cuantía de las penas (y la cantidad defraudada), el art. 308 CP reproduce literalmente el art. 350 del CP anterior193 (STC 28/01/2003).

§ 2 Modalidades típicas

El delito de fraude de subvenciones contempla dos modalidades típicas: por un lado, la obtención fraudulenta de una subvención, desgravación o ayuda de las Administraciones Públicas -bien mediante el falseamiento de las condiciones exigidas para su concesión, bien mediante la ocultación de las que hubieran determinado su denegación (SSTS 13/04/1999; 19/03/2001; 19/05/2006 y 12/11/2007)- y, por otro, el empleo desviado de los fondos obtenidos, esto es, la alteración sustancial de sus fines.

En su primera modalidad el fraude de subvenciones puede ir acompañado de otras infracciones como, por ejemplo, la de falsedad, en cuyo caso debiera apreciarse un concurso de delitos (SSAP JAÉN, sección 1ª, 09/11/2004 y 12/03/2007). Así, aclara la SAP ASTURIAS, sección 2ª, 05/05/2004, que deberá hablarse en concreto de un concurso medial del art. 77 CP, "al existir una conexión de necesidad de carácter objetivo entre ambas figuras delictivas". Por su parte, la STS 20/01/2005, excluye la posibilidad de atribuir el carácter de subvenciones públicas a los préstamos, dada su naturaleza onerosa. Por el contrario, sí deberá entenderse incluido en el concepto típico de subvención y ayuda el subsidio de desempleo194 (SSTS 29/05/2002 y 29/01/2003). Así se afirmó expresamente en el Acuerdo del Pleno no Jurisdiccional de la Sala 2ª del Tribunal Supremo, de 15 de febrero de 2002, en el que se dispone que el fraude en la percepción de prestaciones por desempleo constituye una conducta penalmente típica prevista en el art. 308 CP. "Esta tesis encuentra su fundamento en las razones expuestas en la corriente jurisprudencial en la que, superando la distinción entre "subvenciones" y "subsidios" en atención a que el art. 81.2 a) del Texto refundido de la Ley General Presupuestaria (Ley 31/1990) extendió el concepto de ayudas o subvenciones públicas "a toda disposición gratuita de fondos públicos realizada por el Estado o sus Organismos autónomos a favor de personas o Entidades públicas o privadas, para fomentar una actividad de utilidad o interés social o para promover la consecución de un fin público", finalidad ésta que indudablemente concurre en la actividad pública encaminada a paliar los efectos sociales negativos del paro laboral.195 Interpretación, por otra parte, acorde con la especificidad del Título XIV del Código Penal del que forma parte el art. 308 ("De los delitos contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social") (SSTS 01/03/2002 y 11/12/2002).196

En lo relativo a la segunda modalidad, puntualiza el AAP SEVILLA, sección 1ª, 27/06/2007 que el hecho de que en el art. 308.2 CP el legislador utilice la expresión "actividad subvencionada" y se refiera únicamente a la alteración de los fines para los que se concedió la subvención, no puede interpretarse en un sentido que excluya utilizaciones incorrectas de ayudas o desgravaciones, pues con dicho apdo. 2º pretende ampliar el ámbito de aplicación del apdo. 1º. Además, recalca que la alteración de los fines de los fondos concedidos deberá ser "sustancial", pues es ésta la nota que distingue el tipo penal de las causas de reintegro y de las infracciones administrativas previstas en la Ley General de Subvenciones.

"Los elementos de los dos tipos establecidos en el artículo 308 CP consisten, por un lado, en uno especial: el falseamiento u omisión de datos para obtener indebidamente las subvenciones o la modificación sustancial del fin perseguido por la Hacienda pública para su concesión. Todos los demás elementos del tipo son comunes, y consisten, por un lado, en la obtención de las cantidades líquidas en concepto de subvenciones o ayudas y en la superación de la cuantía de...

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