El artículo 138 de la Ley de la Jurisdicción Social: Luces y sombras del proceso de movilidad geográfica

AutorCristina Sánchez-Rodas Navarro
Páginas213-249
IUSLabor 1/2022
213
EL ARTÍCULO 138 DE LA LEY DE LA JURISDICCIÓN SOCIAL: LUCES Y
SOMBRAS DEL PROCESO DE MOVILIDAD GEOGRÁFICA
1
Cristina Sánchez-Rodas Navarro
Catedrática de Derecho del Trabajo y Seguridad Social
Universidad de Sevilla
Abstract
El artículo 138 de la Ley de la Jurisdicción Social regula un procedimiento urgente y
preferente a través del cual se ha de tramitar la impugnación individual de las órdenes
empresariales de movilidad geográfica. La movilidad geográfica está regulada en el
artículo 40 del Estatuto de los Trabajadores que contempla una pluralidad de
heterogéneos supuestos de hecho. La tesis que aquí se defiende es que solo a la
impugnación de la orden de traslado y desplazamiento se les aplica el procedimiento del
artículo 138, pero no a otros supuestos de movilidad geográfica.
Article 138 of the Law on Social Jurisdiction regulates an urgent and preferential
procedure through which individual challenges to employer orders for geographical
mobility must be processed. Geographical mobility is regulated in Article 40 of the
Workers' Statute, which provides for a plurality of heterogeneous factual assumptions.
The thesis defended here is that only the procedure of article 138 applies to challenges
to transfer and posting orders, but not to other cases of geographical mobility.
Title: Article 138 of the Law on Social Jurisdiction: Lights and Shadows of the Process
of Geographical Mobility
Palabras clave: traslado, desplazamiento, procedimiento urgente y preferente,
conciliación vida familiar, personal y laboral
Key words: transfer, posting, urgent and preferential procedure, reconciliation of family,
personal and working life
IUSLabor 1/2022, ISSN 1699-2938, p. 213-249
DOI. 10.31009/IUSLabor.2022.i01.08
Fecha envío: 2.2.2022 | Fecha aceptación: 2.3.2022
1
Trabajo realizado en el marco del Proyecto MINECO “La Seguridad Social Internacional y Comunitaria:
Conflictos de Leyes y Protección Social” (DER2017-83040-C4-3-R).
IUSLabor 1/2022 Cristina Sánchez-Rodas Navarro
214
Sumario
1. Introducción
2. Cómo interpretar movilidad geográfica a los efectos del artículo 138 LJS
3. Órdenes de movilidad geográfica impugnables individualmente a través del
artículo 138 LJS
3.1. Traslado
3.2. Desplazamiento
4. ¿Todos los supuestos del artículo 40 TRET están comprendidos dentro del
ámbito del artículo 138 LJS?
4.1. Traslado a instancia del cónyuge, de las víctimas de violencia de género y
de terrorismo y de discapacitados: ¿Qué modalidad procesal?
4.2. Impugnación del importe de la compensación por traslado y de la extinción
indemnizada: procedimiento ordinario
5. Zonas grises: grupo de empresa y movilidad geográfica
6. Supuestos de movilidad geográfica excluidos de la aplicación del artículo 40
TRET y del 138 LJS
6.1. Movilidad disciplinaria
6.2. Movilidad por mutuo acuerdo
6.3. Movilidad geográfica “débil”
6.4. Trabajadores de centros de trabajos móviles o itinerantes
7. Rasgos configuradores del proceso de movilidad geográfica
8. Legitimación activa y pasiva
9. Competencia objetiva y territorial
10. La demanda
10.1. Plazo de caducidad y de prescripción
10.1.1. Notificación orden de traslado
10.1.2. Notificación orden de desplazamiento
10.2. La dual notificación y la caducidad de la acción
11. Vista y sentencia
11.1. Movilidad geográfica justificada
11.2. Movilidad geográfica injustificada
11.3. Nulidad
12. Recurso
13. Conclusiones
14. Bibliografía
IUSLabor 1/2022 Cristina Sánchez-Rodas Navarro
215
1. Introducción
La Ley 36/2011 de 10 de octubre de la Jurisdicción Social (LJS) regula en su artículo 138
un procedimiento urgente y preferente que, en su redacción originaria, solo era aplicable
a las demandas individuales por movilidad geográfica y modificaciones sustanciales de
las condiciones de trabajo, manifestaciones ambas del ius variandi empresarial.
Actualmente, y como consecuencia de sucesivas reformas legislativas el procedimiento
regulado en el artículo 138 LJS resulta también aplicable al trabajo a distancia, a la
suspensión del contrato y a la reducción de jornada por causas económicas, técnicas,
organizativas o de producción o derivadas de fuerza mayor.
Pero, aunque actualmente las reglas procesales aplicables a los heterogéneos supuestos
de hecho incluidos en el artículo 138 LJS sean comunes, cada uno de ellos por separado
presenta una casuística propia que exige un estudio individualizado ya que la complejidad
de la aplicación del artículo 138 LJS no deriva tanto de la redacción del precepto en sí,
sino de la delimitación de su ámbito de aplicación material. Y es que, como se ha
señalado, la opción unificadora del legislador no deja de generar problemas
aplicativos
2
.
Por eso, para la aplicación de la Ley adjetiva es preciso comenzar con una remisión a la
Ley sustantiva.
2. Cómo interpretar movilidad geográfica a los efectos del artículo 138 LJS
Para contestar a esta pregunta es necesario remitirse al artículo 40 del Real Decreto
Legislativo 2/2015, de 23 de octubre (TRET). Precepto que se caracteriza por un alto
nivel de oscuridad y una desafortunada redacción, lo que conlleva que no sea nada fácil
una adecuada comprensión del mismo en palabras del propio Tribunal Supremo
3
.
Aunque movilidad geográfica sea la rúbrica del citado artículo 40, su campo de aplicación
material es mucho más restringido: regula el traslado (individual, plural y colectivo) y el
desplazamiento ordenados por el empresario. Y también el derecho preferente del
cónyuge al traslado, y con el paso de los años se adicionaron al artículo 40 nuevos
apartados para garantizar una efectiva protección a las víctimas de violencia y de
terrorismo, así como para hacer efectivo el derecho a la protección de la salud de personas
con discapacidad.
2
VV.AA., Practicum, Proceso Laboral, 2021, Thomson-Reuter, Pamplona, 2021 , p. 868.
3
STS de 14 de octubre de 2004 (ECLI:ES:TS:2004:6511).

Para continuar leyendo

Solicita tu prueba

VLEX utiliza cookies de inicio de sesión para aportarte una mejor experiencia de navegación. Si haces click en 'Aceptar' o continúas navegando por esta web consideramos que aceptas nuestra política de cookies. ACEPTAR