STS 996/2011, 18 de Enero de 2012

Ante el Juzgado de Primera Instancia número 1 de Requena, interpuso demanda de juicio ordinario, Dª. Zulima , de los cónyuges D. Ambrosio y Dª Marí Luz y estos en representación de su hija menor, Covadonga , de María Inmaculada , Jacinto , Elisenda y Rogelio , contra D. Eduardo y Dª Elena , y el Ministerio Fiscal. El suplico de la demanda es del tenor siguiente: ".... se dicte sentencia DECLARANDO LA NULIDAD DE PLENO DERECHO del Auto de fecha 29 de enero de 1981 por el que se aprueba la Adopción Plena de la menor Zulima , procediéndose a la cancelación de la inscripción de dicha adopción en el Registro Civil, y derivada de dicha nulidad y a los efectos de los artículos 50 y 92 LRC se determine, mediante Sentencia, la filiación matrimonial de Zulima respecto de sus padres por naturaleza Ambrosio y Marí Luz , con los demás pronunciamientos inherentes".

Admitida a trámite la demanda fueron emplazados los demandados y el Misterio Fiscal, alegando éste último los hechos y fundamentos de derecho que estimó de aplicación al caso, para terminar suplicando: "... tenga al Ministerio Fiscal por comparecido y parte en los Autos y por contestada la demanda".

La representación de D. Eduardo y Dª Elena , alegó los hechos y fundamentos de derecho que estimó de aplicación al caso y terminó suplicando: "...tenga por contestada en tiempo y forma la demanda formulada de adverso dando a los autos el curso que corresponda, dictando en su día Sentencia estimatoria del Suplico de la demanda interpuesta de contrario".

Contestada la demanda y convocadas las partes a Audiencia Previa, la misma tuvo lugar en el día y hora señalados, y no existiendo acuerdo entre las partes, se acordó convocar a Juicio verbal, solicitándose el recibimiento del pleito a prueba, se practicó la que propuesta por las partes, fue declarada pertinente y con el resultado que obra en autos.

El Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Requena dictó Sentencia, con fecha 25 de enero de 2007 , y con la siguiente parte dispositiva: "FALLO: Que DEBO ESTIMAR y ESTIMO la cuestión previa de CADUCIDAD de la acción de nulidad de pleno derecho del artículo 6.3 del Código Civil contra el auto de adopción plena del Juzgado de Primera Instancia número Uno de Requena de fecha 29 de enero de 1981 , y en consecuencia, DEBO DESESTIMAR Y DESESTIMO la cuestión previa de CADUCIDAD de la acción de nulidad de pleno derecho del artículo 6.3 del Código Civil contra el auto de adopción plena del Juzgado de Primera Instancia numero Uno de Requena de fecha 29 de enero de 1981 , y en consecuencia DEBO DESESTIMAR Y DESESTIMO ÍNTEGRAMENTE la demanda presentada por la Procuradora de los Tribunales DOÑA MARIA ANGELES PÉREZ PARACUELLOS en nombre y representación de DOÑA Zulima y los cónyuges DON Ambrosio y DOÑA Marí Luz y de éstos en representación de su hija menor Covadonga , de María Inmaculada , DON Jacinto , DOÑA Elisenda y DON Rogelio contra DON Eduardo y DOÑA Elena , representados por la Procuradora de los Tribunales DOÑA VANESSA RUIZ. No ha lugar a imposición de costas".

Contra dicha Sentencia interpusieron recurso de apelación D. Ambrosio , Dª Marí Luz , Dª Zulima , Dª Covadonga , Dª María Inmaculada , D. Jacinto , Dª Elisenda y D. Rogelio . Sustanciada la apelación, la Sección 10ª de la Audiencia Provincial de Valencia dictó Sentencia, con fecha 15 de abril de 2008 , con el siguiente fallo: "...Ha decidido: Primero.- Desestimar el recurso de apelación interpuesto por los demandantes contra la sentencia dictada por el Juzgado de 1ª Instancia número 1 de Requena el día 25 de enero de 2007.

Segundo.- Confirmar la citada sentencia.

Tercero.- No hacer expresa imposición de las costas de la alzada".

Anunciados recurso Extraordinario por Infracción Procesal y recurso de Casación por D. Ambrosio y otros contra la sentencia de apelación el Tribunal de instancia lo tuvo por preparado y dicha parte, representada por el Procurador D. Enrique Miñana Sendra interpuso el recurso Extraordinario por Infracción Procesal , articulándolo en los siguientes motivos:

Primero.- Al amparo del art. 469.1.2º LEC , en relación con el art. 218 LEC , al infringirse las normas procesales reguladoras de la Sentencia, careciendo esta de motivación y presentar incongruencia.

Segundo.- Al amparo del art. 469.1.4º de la LEC , por vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva del artículo 24 de la Constitución Española . El recurso de Casación se interpuso articulándolo en los siguientes motivos:

Único.- Al amparo del art. 477.2.3º LEC , por infracción de normas aplicables para resolver las cuestiones objeto del proceso, presentando interés casacional fundamentado en la existencia de doctrina jurisprudencial contradictoria.

Por resolución de fecha 7 de julio de 2008, la Audiencia Provincial acordó la remisión de los autos originales a la Sala Primera del Tribunal Supremo.

Recibidos los autos y formado el presente rollo se personó la Procuradora Doña Susana Gómez Cebrián, en nombre y representación de D. Ambrosio , Doña Marí Luz , quienes actúan en su propio nombre y en el de su hija menor, Covadonga , Doña María Inmaculada , Doña Zulima , Don Jacinto , Doña Elisenda , y Don Rogelio , en calidad de recurrente. No se ha personado ante esta Sala la parte recurrida.

Admitido el recurso por auto 10 de noviembre de 2009 y evacuado el traslado conferido al respecto, el Ministerio Fiscal, presentó escrito pidiendo, respecto al recurso Extraordinario por Infracción Procesal, en cuanto al motivo primero, que se dicte nueva sentencia resolviendo sobre la acción de nulidad ejercitada por los actores. En cuanto al motivo segundo se dicte nueva sentencia recurrida resolviendo sobre la acción ejercitada por los actores. En cuanto al recurso de casación solicitó la estimación del referido motivo.

Se señaló como día para votación y fallo del recurso el ocho de septiembre de dos mil once, acordándose la suspensión del mismo y resolver el presente recurso por el Pleno de la Sala, señalándose para que tenga lugar la votación y fallo del mismo el día veinte de diciembre de dos mil once, en que el acto tuvo lugar.

Ha sido Ponente el Magistrado Excma. Sra. Dª. Encarnacion Roca Trias,

Resumen de los hechos probados.

1. El 8 mayo 1980, cuando contaba catorce años de edad, Dª Marí Luz dio a luz una niña, Zulima . Fue inscrita como hija de Dª Marí Luz y de filiación paterna desconocida.

2. Los abuelos, D. Eduardo y Dª Elena , iniciaron el expediente de adopción en forma plena de su nieta Sira, que resuelta positivamente, fue inscrita por nota marginal el 29 abril 1981. En el auto donde se acordó la adopción de Sira, consta que su madre natural estaba de acuerdo con la adopción y que firmó la solicitud. Se dice que la madre menor "compareció ante este Juzgado y ante la presencia judicial, concedió su pleno consentimiento para que su hija natural llamada Zulima , pudiera ser adoptada de forma plena por sus padres D. Eduardo y Dª Elena " . El Ministerio Fiscal emitió informe favorable respecto a la adopción proyectada. La madre natural tenía en aquel momento 15 años.

3. D. Ambrosio y Dª Marí Luz contrajeron matrimonio en 1983. D. Ambrosio reconoció a la menor en 1984, haciendo constar que ambos progenitores eran solteros en el momento de la concepción. Se hallaba presente en el acto del reconocimiento la madre natural de la menor reconocida, quien prestó plena conformidad, así como los padres adoptivos, asimismo conformes.

4. En diciembre de 2005, Dª Zulima , adoptada, sus padres naturales D. Ambrosio y Dª Marí Luz ; D. Jacinto , Dª Elisenda y D. Rogelio , sus hermanos adoptivos, y Dª María Inmaculada y Dª Covadonga hijos del matrimonio entre D. Ambrosio y Dª Marí Luz , interpusieron una demanda contra D. Eduardo y Dª Elena , abuelos adoptantes y el Ministerio Fiscal. En ella se pidió lo siguiente: "[...]se dicte sentencia declarando la nulidad de pleno derecho del Auto de fecha de 29 de enero de 1981 por el que se aprueba la adopción plena de la menor Zulima , procediéndose a la cancelación de la inscripción de dicha adopción en el Registro civil, y derivada de dicha nulidad y a los efectos de los Arts. 50 y 92 LRC se determine, mediante sentencia, la filiación matrimonial de Zulima respecto de sus padres por naturaleza D. Ambrosio y Dª Marí Luz ".

5. Los padres adoptivos demandados, D. Eduardo y Dª Elena , contestaron la demanda, admitiendo todos los hechos y suplicando que "[...] dado que no cabe allanamiento, tenga por contestada en tiempo y forma la demanda formulada de adverso dando a los autos el curso que corresponda, dictando en su día Sentencia estimatoria del Suplico de la demanda interpuesta de contrario".

6. La sentencia del Juzgado de 1ª instancia e instrucción nº 1 de Requena, de 25 enero 2007 , desestimó la demanda, en base a lo siguiente: a) la especial naturaleza de los negocios jurídicos de derecho de familia impide que se apliquen las normas sobre nulidad; b) De acuerdo con el Art. 177 CC vigente en el momento de la adopción, la acción de impugnación estaba sometida al plazo de caducidad de dos años para el padre o madre que no hubieren intervenido en el expediente de adopción ni prestado consentimiento [...]" ; c) deben tenerse en cuenta los intereses del menor. Por ello, concluía que el auto de adopción de fecha 29 julio 1981 no podía declararse nulo de pleno derecho, por lo que procedía desestimar la demanda.

7. Los demandantes presentaron recurso de apelación. La sentencia de la sección 10 de la Audiencia Provincial de Valencia, de 15 abril 2008 , desestimó el recurso de apelación y confirmó la sentencia apelada. La sentencia dice: "La pretensión de los recurrentes no puede ser acogida, porque en el momento en que la adopción se constituyó, bajo la vigencia de la legislación anterior, no había una norma que prohibiera la adopción de descendientes, hoy recogida en el Art. 175-3-1º CC , por lo que aquel acto fue plenamente legal; la modificación aludida, introducida por la ley de 11 noviembre 1987, no tiene carácter retroactivo, de acuerdo con el Art. 2-3 CC ; además, conforme al Art. 180-2 CC ha transcurrido con creces el plazo de los dos años previsto en dicha norma, y también en el Art. 177 vigente en el momento en que se dictó el auto, para poder instar la extinción de la adopción por los hipotéticos defectos en el expediente que han sido denunciados por los demandantes. No cabe atribuir efecto alguno al allanamiento de los demandados por virtud del Art. 751-5 LEC . Tampoco surte efecto el reconocimiento de la adoptada por uno de los codemandantes, de acuerdo con el Art. 180-4 CC ".

8. Los demandantes presentan recurso extraordinario por infracción procesal y recurso de casación, éste último con fundamento en el Art. 477, 2 , 3 LEC , por presentar interés casacional, al ser la sentencia contraria a la doctrina jurisprudencial de esta Sala. El auto de 10 noviembre 2009 , admitió a trámite ambos recursos.

No figura el escrito de oposición de la parte demandada.

El Ministerio Fiscal ha comparecido apoyando ambos recursos.

1. RECURSO EXTRAORDINARIO POR INFRACCIÓN PROCESAL

Motivo primero . Infracción del Art. 218 LEC , al contravenir las normas reguladoras de la sentencia, por carecer de motivación y ser incongruente la recurrida, ya que "no existe la necesaria correlación entre la causa de pedir [...] y los pronunciamientos de la sentencia". Se confirma la sentencia de 1ª instancia que resolvió una nulidad de pleno derecho, subsumible en el Art. 6.3 CC , en el ejercicio de una acción de revocación de la adopción de acuerdo con el Art. 177 CC , en su redacción vigente dada por la ley 7/1970. Según los recurrentes, se modificó el objeto del proceso, porque se estaba confundiendo una acción de nulidad con una acción de revocación de la adopción.

El motivo se estima .

Los recurrentes atribuyen a la sentencia dos defectos por contravención de las normas reguladoras: la falta de motivación y la incongruencia. El primero de estos vicios no puede admitirse, porque la sentencia ofrece suficiente motivación y ello con independencia de su acierto.

En cambio, sí debe admitirse la imputación de incongruencia. Es conocida la jurisprudencia de esta Sala en cuanto viene definiendo la incongruencia como el desajuste entre lo decidido en la sentencia y lo pedido por las partes. Es una consecuencia de la comparación entre estos dos elementos, sin que alcance a los razonamientos de las partes ni a lo razonado por el Tribunal en su argumentación jurídica. En el actual recurso, se denuncia la existencia de incongruencia extra petita, es decir, aquella en que el pronunciamiento judicial recae sobre algún aspecto no incluido en el proceso, de tal modo que se haya impedido a las partes formular alegaciones en defensa de sus intereses relacionados con lo pedido (las más recientes sobre esta tema son las SSTS 617/2011, de 14 septiembre ; 560/2011, de 18 julio ; 218/2011, de 6 abril ; 135/2011, de 14 marzo y 811/2010, de 16 diciembre , entre otras). También se producirá este tipo de incongruencia cuando se responde admitiendo o denegando una acción distinta de la interpuesta, porque como afirma la STC 222/1994 , el juzgador no puede alterar de oficio la acción ejercitada pues si tras haberse ejercitado una acción y producido una defensa frente a ella, el órgano judicial estimase otra acción diferente, la resolución judicial se habría dictado sin oportunidad de debate ni de defensa sobre el punto en que ahora viene a situar el juzgador el thema decidendi . Y si bien es doctrina reiterada de esta Sala que no se produce incongruencia en las sentencias absolutorias, no se aplicará esta regla cuando para dictar el fallo absolutorio, el órgano jurisdiccional haya realizado una aleración de la acción ejercitada ( SSTS 11 noviembre 1996 , 16 marzo 1998 y 26 marzo 1999 ).

La sentencia recurrida ha incurrido en incongruencia por las siguientes razones:

1. No se ajusta a lo pedido en la demanda rectora del pleito, ya que de la comparación entre lo solicitado en el suplico de la demanda y el fallo de la sentencia recurrida existe una diferencia esencial en relación a la decisión sobre el tipo de acción ejercitada por los ahora recurrentes.

2. Se ejercitó la acción de nulidad de la adopción y la Audiencia Provincial resuelve el litigio con base a la norma del Art. 177 CC vigente en el momento de la adopción y el Art. 180.2 CC , que se refieren a la revocación, estableciendo unos plazos para la misma, pero no se ocupa la sentencia recurrida de la nulidad, que es la acción efectivamente ejercitada.

La estimación del primer motivo del recurso exime a esta Sala del examen del segundo. Al mismo tiempo comporta la estimación del recurso extraordinario por infracción procesal, sin imposición de las costas a los recurrentes.

De conformidad con lo establecido en la DF 16.ª , 1 , 7.ª, LEC , estimado el recurso extraordinario por infracción procesal interpuesto al amparo del art 469.1 , 2º LEC , procede dictar nueva sentencia, teniendo en cuenta en su caso lo alegado en el recurso de casación.

2. RECURSO DE CASACIÓN

Motivo único. Infracción de la doctrina jurisprudencial contenida en las sentencias de esta Sala de 8 marzo 1988 , 21 septiembre 1999 , 9 julio 2001 y 30 junio 2004 . Se señala que la figura de la nulidad es plenamente aplicable a cualquier campo del derecho; cita la jurisprudencia que a su parecer resulta contradictoria con la sentencia recurrida y afirma que la nulidad procede porque la madre biológica no prestó su consentimiento, teniendo quince años de edad y sin que estuviera auxiliada por el defensor judicial, lo que hace nula la prestación de este consentimiento y, por tanto, nula la propia adopción.

El motivo se estima .

La adopción que ahora se somete a la consideración de esta Sala responde a un propósito habitual en la época en que se produjo: evitar por una parte, los problemas sociales de una madre de 15 años de edad, y proporcionar protección al hijo nacido en estas circunstancias. La adopción era entonces una manera únicamente formal de solucionar el problema, puesto que era el mejor sistema para legitimar a los abuelos y permitirles el ejercicio de la patria potestad sobre el nacido, lo que era una consecuencia de las obligaciones que asumían en relación al cuidado y alimentos de sus nietos. Debe recordarse que esta adopción se llevó a cabo en 1981, contemporáneamente a la reforma de la filiación por ley de 13 mayo 1981, pero antes de la reforma de la adopción por ley 21/1987, de 11 noviembre.

La aprobación de la Constitución en 1978, la consagración del principio de igualdad de los hijos ante la ley en los arts. 14 y 39 CE y la progresiva aceptación social de la maternidad fuera del matrimonio llevan a que casos como el actual deban ser considerados como reminiscencias de una época, que, en todo caso, el derecho debe intentar solucionar.

La sentencia que se recurre no está de acuerdo con la doctrina de esta Sala en relación a la exigencia del consentimiento de la madre que daba su hijo en adopción. Las sentencias citadas como infringidas declararon nulas las adopciones discutidas porque se produjeron diversas circunstancias que impidieron en cada uno de los casos que concurriera este consentimiento. La STS 776/1999, de 21 septiembre , anuló el consentimiento prestado para la adopción previamente al nacimiento del hijo. La madre, que estaba embarazada, en el octavo mes de gestación, estimó que no podría hacerse cargo del hijo y por ello lo atribuyó a la entidad pública, a los efectos de la guarda inmediata, acogimiento familiar y adopción; también prestó el asentimiento previo. La sentencia afirma que el asentimiento prestado por la madre resulta radicalmente nulo por su patente contradicción con una norma imperativa y declara la nulidad de pleno derecho de la adopción de acuerdo con el Art. 6.3 CC .

La STS 728/2001, de 9 julio declaró la nulidad por falta del asentimiento de la madre biológica en un procedimiento de adopción, puesto que el expediente se llevó a cabo de espaldas a la madre, a pesar de que ella pretendió personarse repetidas veces, sin conseguirlo. Admitió la acción de nulidad de la adopción "para el caso de que concurran vicios jurídicos insalvables, por sus efectos invalidantes" .

Finalmente, la STS 182/1988, de 8 marzo 1988 declaró la nulidad del expediente de adopción porque se incurrió en dos falsedades: que la madre biológica la había abandonado, siendo hija de padres desconocidos, lo que no era cierto porque era la nieta de la adoptante, hija de su hija. El segundo motivo de falsedad era que la niña había nacido en Las Palmas, cuando había nacido en Valencia. Al tramitarse el expediente bajo la falsedad de que la niña era hija de padres desconocidos, no concurrió el consentimiento de la madre. Se declaró la nulidad de la adopción y la no aplicación del Art. 177 CC .

En estas sentencias, por tanto, esta Sala ha admitido la posibilidad de que se declare la nulidad de la adopción por falta de consentimiento de la madre. Sin embargo el problema presentado no se resuelve con la aplicación de esta doctrina, porque la madre ahora recurrente, entre otros, era menor de edad en el momento de la adopción.

Para justificar la petición de nulidad, la parte recurrente aporta dos argumentos: a) la minoría de edad de la madre biológica hubiera requerido el consentimiento de sus padres y éste no podía existir porque los abuelos eran los adoptantes y, en consecuencia, la parte opuesta en el negocio jurídico adopcional, y b) , por ello se hubiera requerido la concurrencia del defensor judicial, cuya función era la de proteger a los menores de edad cuando existieran en un negocio jurídico intereses contrapuestos con los padres. La falta de uno de estos elementos produciría la nulidad de la adopción al ser menor de edad la madre biológica.

Los anteriores argumentos no dejan de estar construidos con una cierta artificiosidad. Ello porque si bien es cierto que el consentimiento para la adopción por parte de la madre menor de edad hubiera requerido la concurrencia de los padres titulares de la patria potestad, la contraposición de intereses que tiene lugar en este caso no podía solucionarse con la concurrencia del defensor judicial regulado en el antiguo art. 165 CC , que establecía que "siempre que en algún asunto el padre o la madre tengan un interés opuesto al de sus hijos no emancipados, se nombrará a éstos un defensor que los represente en juicio y fuera de él". La figura del defensor en el régimen anterior a la reforma producida por la ley 13/1983, de 24 octubre, de reforma del Código civil en materia de tutela, se refería fundamentalmente a la confrontación de los intereses económicos de los menores frente a sus padres; hubiera sido preferible aludir en el recurso a la falta de concurrencia del curador ad litem, contenida en el antiguo art. 1057 LEC/1881 .

En realidad debemos entender que nos hallamos ante una adopción ficticia, realizada con los fines a los que se ha aludido en el FJ4 de esta sentencia, porque no solo el consentimiento de la madre biológica menor de edad, sino también el de los abuelos adoptantes venía afectado por los motivos sociales y personales que les impulsaron a celebrar un negocio jurídico familiar, la adopción, sin desear realmente los efectos de la misma. La Sala llega a esta conclusión examinando las siguientes circunstancias:

1. La edad de la madre, 15 años, y el hecho de que el padre se encontrara ausente, y no hubiera reconocido a la hija antes de marchar para realizar su servicio militar.

2. El entorno social de la madre y las concepciones sociales de la época en que dio a luz.

3. El posterior matrimonio de los padres biológicos y el reconocimiento de la paternidad llevado a cabo después de este matrimonio.

4. La convivencia real entre los padres biológicos y la hija adoptada por los abuelos, ya que en la prueba testifical se está de acuerdo en afirmar que los hijos matrimoniales de los padres biológicos, también recurrentes, "han tenido y tienen trato de hermanos con Sira", que "existe una gran relación de amistad" y que "es su hija y tiene una relación de hermanos con los otros hijos".

5. La conformidad de todos los parientes, tanto por la parte de la familia natural, como por parte de la adoptiva (los abuelos) en la demanda iniciadora de este pleito y en relación con la extinción de la adopción, que aunque no pudieron allanarse a la demanda, pidieron su estimación.

Los motivos aceptados por esta Sala, determinan la de la demanda y la no imposición de las costas.

En consecuencia, esta Sala asume la instancia y de acuerdo con los razonamientos antes expresados y con el dictamen del Ministerio Fiscal, procede estimar la demanda presentada en su día por la representación procesal de Dª Zulima ; D. Ambrosio y Dª Marí Luz ; D. Jacinto , Dª Elisenda y D. Rogelio y Dª María Inmaculada y Dª Covadonga y declarar la ineficacia por nulidad de la adopción de Dª Zulima , efectuada por sus abuelos D. Eduardo y Dª Elena . La estimación de la demanda implica declarar a Dª Zulima como hija extramatrimonial, de D. Ambrosio y Dª Marí Luz , procediéndose a la anulación de la inscripción de la adopción en el Registro civil, con todos los demás pronunciamientos inherentes.

Por lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.