SAP Vizcaya 191/2021, 16 de Febrero de 2021

JurisdicciónEspaña
Fecha16 Febrero 2021
Número de resolución191/2021

AUDIENCIA PROVINCIAL DE BIZKAIA. SECCIÓN CUARTA

BIZKAIKO PROBINTZIA AUZITEGIA. LAUGARREN ATALA

BARROETA ALDAMAR, 10-3ªplanta - C.P./PK: 48001

TEL. : 94-4016665 Fax / Faxa : 94-4016992

Correo electrónico/ Helbide elektronikoa: audiencia.s4.bizkaia@justizia.eus / probauzitegia.4a.bizkaia@justizia.eus

NIG PV / IZO EAE: 48.04.2-17/030724

NIG CGPJ / IZO BJKN :48020.42.1-2017/0030724

Recurso apelación sentencia acción individual condiciones generales contratación / Apelazio-errekurtsoa epaia akzio indibiduala kontratuetako baldintza orokorrak 1375/2020 - I

O.Judicial origen / Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Primera Instancia nº 11 (Refuerzo) de Bilbao / Bilboko Lehen Auzialdiko 11 zenbakiko Errefortzuko Epaitegia

Autos de Procedimiento ordinario 5003356/2017 (e)ko autoak

Recurrente / Errekurtsogilea: KUTXABANK S.A.

Procurador/a/ Prokuradorea:AMALIA ALLICA ZABALBEASCOA

Abogado/a / Abokatua: JOSE RAMON MARQUEZ MORENO

Recurrido/a / Errekurritua: Ana María

Procurador/a / Prokuradorea: ISABEL GOMEZ PEREZ DE MENDIOLA

Abogado/a/ Abokatua: GRACIA MARIA HERRERA DELGADO

S E N T E N C I A N.º 191/2021

TRIBUNAL QUE LA DICTA:

PRESIDENTA : Dª REYES CASTRESANA GARCÍA

MAGISTRADA : Dª LOURDES ARRANZ FREIJO

MAGISTRADO : D. EDMUNDO RODRÍGUEZ ACHÚTEGUI

LUGAR : Bilbao (Bizkaia)

FECHA : Dieciséis de febrero de dos mil veintiuno

La Audiencia Provincial de Bizkaia - Sección Cuarta, constituida por quienes antes se indicó, ha visto en trámite de rollo de apelación nº 1375/2020 los presentes autos civiles de Procedimiento Ordinario nº 5003356/2017 del Juzgado de 1ª Instancia nº 11 (Refuerzo) de Bilbao, promovido por KUTXABANK S.A. apelante-demandada,

representado por la Procuradora de los Tribunales Dª AMALIA ALLICA ZABALBEASCOA, con asistencia letrada de D. JOSÉ RAMÓN MÁRQUEZ MORENO, frente a la sentencia de 30 de junio de 2020. Es parte apelada Dª Ana María, representada por la Procuradora de los Tribunales Dª ISABEL GÓMEZ PÉREZ DE MENDIOLA, con asistencia letrada de Dª ISABEL GÓMEZ PÉREZ DE MENDIOLA.

ANTECEDENTES DE HECHO
  1. - Por el Juzgado de 1ª Instancia núm. 11 (refuerzo) de Bilbao se dictó en autos de procedimiento ordinario nº 5003356/2017 sentencia de 30 de junio de 2020, cuyo fallo establece:

    "Estimo sustancialmente la demanda interpuesta por la procuradora Dª Isabel Gómez Pérez de Mendiola, en nombre y representación de Dª Ana María, contra la mercantil KUTXABANK S.A., y, en consecuencia:

  2. - Declaro la nulidad de la estipulación Cuarta.- COMISIONES (in f‌ine), de la escritura de préstamo con garantía hipotecaria suscrita entre las partes el 13 de septiembre de 2007, ante el Notario, D. Roberto Follía Martínez, con el número 374 de su protocolo, en lo relativo a la comisión en concepto de Reclamación de Posiciones Deudoras Vencidas, condenando a la demandada a estar y pasar por dicha declaración, absteniéndose de aplicarla en lo sucesivo.

  3. - Declaro la nulidad de la estipulación Quinta.- GASTOS A CARGO DE LA PARTE PRESTATARIA, de la escritura préstamo con garantía hipotecaria suscrita entre las partes el 13 de septiembre de 2007, ante el Notario, D. Roberto Follía Martínez, con el número 374 de su protocolo, condenando a la demandada a estar y pasar por dicha declaración, absteniéndose de aplicarla en lo sucesivo:

    a).- Condeno a la parte demandada a abonar a la parte actora, en concepto de gastos registrales y el 50% de gastos de notaría y gestoría, la cantidad de 463,27 euros.

    b).- Dicha cantidad devengará un interés igual al legal del dinero sobre cada factura, desde la fecha de su abono, hasta la presente resolución, y desde ésta hasta su completo pago un interés igual al legal del dinero, incrementado en dos puntos.

    c).- No procede el reembolso de cantidad alguna, en concepto Comisión en concepto de Reclamación de Posiciones Deudoras Vencidas, de conformidad con el fundamento jurídico séptimo de la presente resolución.

  4. - Declaro la nulidad de la estipulación Sexta.- INTERESES DE DEMORA, de la escritura de préstamo con garantía hipotecaria suscrita entre las partes el 13 de septiembre de 2007, ante el Notario, D. Roberto Follía Martínez, con el número 374 de su protocolo, condenando a la demandada a estar y pasar por dicha declaración, absteniéndose de aplicarla en lo sucesivo, sin perjuicio del devengo del interés remuneratorio pactado en el supuesto de impago.

  5. - Con expresa condena en costas a la parte demandada, f‌ijando la cuantía como indeterminada.

    Una vez sea f‌irme esta sentencia remítase al Registro de Condiciones Generales de la Contratación para su inscripción".

  6. - Frente a la anterior resolución, se interpuso recurso de apelación por la representación de KUTXABANK S.A., en el que se alegaba:

    2.1- Infracción legal y errónea valoración de la prueba puesto que existe un pacto expreso, previo al otorgamiento de la escritura, referido al pago de los concretos gastos e impuestos devengados por el otorgamiento e inscripción de la escritura de préstamo hipotecario.

    2.2.- Error en la valoración de la prueba e infracción legal por considerar abusiva la cláusula que f‌ija un interés de demora.

    2.3.- Infracción de la normativa f‌iscal y sustantiva de la que se deriva que el obligado al pago de los gastos del otorgamiento de la escritura es el prestatario.

    2.4.- Errónea valoración de la prueba por asegurar la sentencia recurrida que no es el consumidor quien tiene principal interés en obtener las condiciones de un préstamo hipotecario.

    2.5.- Infracción del derecho de la Unión Europea que prevé la asunción por el prestatario de los gastos de constitución de los préstamos hipotecarios.

    2.6.- Infracción legal por incorrecta aplicación del art. 1303 del Código Civil en cuanto a los intereses legales.

    2.7.- Infracción del art. 394 de la ley de enjuiciamiento por imponer las costas al Kutxabank cuando hay serias dudas jurídicas y la estimación no es total.

    3 .- El recurso se tuvo por interpuesto mediante resolución de 27 de agosto, dándose traslado a la otra parte, oponiéndose la representación de Dª Ana María, tras lo cual se elevan los autos a esta Audiencia Provincial.

  7. - Recibidos los autos en la Secretaría de esta Sala, con fecha 10 de noviembre se mandó formar el Rollo de apelación, al que ha correspondido el nº 1375/2020 de Registro, y turnarse la ponencia al Sr. Magistrado D . Edmundo Rodríguez Achútegui .

    5 .- En providencia de 17 de noviembre se consideró innecesaria la celebración de vista, que no habían solicitado las partes

  8. - En resolución de 30 de diciembre se acordó señalar para deliberación, votación y fallo el siguiente día 16 de febrero de 2021.

  9. - En la tramitación de este recurso se han observado las prescripciones legales fundamentales.

FUNDAMENTOS JURÍDICOS
PRIMERO

Sobre los términos del litigio y los del recurso

  1. - La Sra. Ana María, ahora parte apelada, presenta demanda instando la nulidad de la cláusula quinta, de atribución de gastos al prestatario, sexta, de interés de demora, y la comisión de descubierto, contenidas en el contrato de préstamo con garantía hipotecaria que había suscrito con Bilbao Bizkaia Kutxa, hoy KUTXABANK S.A., el 13 de septiembre de 2007, que había servido para adquirir una vivienda que destinaba a uso familiar. Como consecuencia de tal nulidad reclamaba el importe satisfechos por gastos notariales, gestoría, f‌iscales y registro, intereses legales desde su abono y costas.

  2. - KUTXABANK S.A. se allanó a la nulidad de las cláusulas de gastos e interés de demora, y se opuso a la comisión de descubierto y a la reclamación de cantidad, impugnó la cuantía del procedimiento, mantuvo que era improcedente devolver cantidades nunca percibidas, y se opuso a la reclamación del abono de interés desde cada pago, por todo lo cual, y lo demás que añade, solicita la desestimación de la pretensión de cantidad.

  3. - Tras la celebración de la audiencia previa al juicio, en la que el actor desistió de la reclamación por gastos f‌iscal y Kutxabank se allana a que la indemnización comprenda la mitad de lo reclamado por notario y gestoría, y la totalidad del registro, sólo se propuso prueba documental, la sentencia recurrida estima la demanda, declara la nulidad de ambas cláusulas, y condena al pago de la mitad de lo abonado por notario y gestoría, y la totalidad de lo satisfecho al Registro de la Propiedad, así como interés legal desde la fecha de cada pago y las costas del procedimiento.

  4. - KUTXABANK S.A. se alza contra la sentencia alegando en su recurso de apelación los motivos que se han resumido en §2. Se opone la parte prestataria, defendiendo que se mantengan los términos del fallo de la sentencia recurrida.

SEGUNDO

Sobre los hechos probados

  1. - Son hechos relevantes para resolver el recurso, que deben ser declarados expresamente como probados, conforme a lo dispuesto en el art 209-2º de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil (LEC), los siguientes:

12.1.- Dª Ana María suscribe el 13 de septiembre de 2007 con Bilbao Bizkaia Kutxa, hoy KUTXABANK S.A., un préstamo con garantía hipotecaria (doc. nº 1 de la demanda, folios 10 y ss de los autos) para la adquisición de un inmueble dedicado a vivienda familiar en Ramales de la Victoria (Cantabria), como admite la demandada.

12.2.- En la cláusula quinta del contrato de préstamo con garantía hipotecaria (reverso folio 19 y ss de los autos), bajo la rúbrica, "Gastos a cargo de la parte prestataria", se dispone:

"Serán de cuenta de la parte deudora, todos los gastos presentes o futuros que se deriven de esta escritura, entre los que se incluirán expresamente los siguientes:

a) Aranceles notariales, con inclusión de los producidos por la expedición de su primera copia para Bilbao Bizkaia Kutxa, y registrales relativos a constitución, modif‌icación o cancelación de la hipoteca aquí constituida.

b) Impuestos que graven o puedan gravar tanto el préstamo como...

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