AJMer nº 2, 2 de Febrero de 2018, de Pontevedra
| Ponente | NURIA FACHAL NOGUER |
| Fecha de Resolución | 2 de Febrero de 2018 |
| ECLI | ES:JMPO:2018:3A |
| Número de Recurso | 232/2014 |
XDO. DO MERCANTIL N. 2 DE PONTEVEDRA
C/ROSALIA DE CASTRO N.5 PLANTA 3
Teléfono: 986805268-986805269, Fax: 986805270
Equipo/usuario: RS Modelo: S40010
N.I.G. : 36038 47 1 2014 0000194
S1C SECCION I DECLARACION CONCURSO 0000232 /2014 - R
Procedimiento origen: CONCURSO ABREVIADO 0000232 /2014
Sobre CONCURSOS VOLUNTARIOS
DEMANDANTE: CONFECCIONES GUERRAL SA.; Procurador: JOAQUIN GABRIEL SANTOS CONDE BBVA BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA; Procurador: JOSE PORTELA LEIROS
BANKINTER Y NCG BANCO-ABANCA; Procuradora: GISELA ALVAREZ VAZQUEZ HIDROCANTABRICO ENERGIA S.A. Y Esperanza ; Procurador: CARLOS VILA CRESPO
BANCO PASTOR S.A. Y BANCO POPULAR ESPAÑOL S.A.; Procurador: JOSE ANTONIO FANDIÑO CARNERO
Candido ; Procurador: ANTONIO DANIEL RIVAS GANDASEGUI FOGASA
AGENCIA TRIBUTARIA: ABOGADO DEL ESTADO AUGAS DE GALICIA: LETRADA DE LA XUNTA TGSS,
ORAL
GUADALUPE FERNANDEZ LALIN
Graduada Social: PILAR CONCHEIRO FILGUEIRA ADMINISTRADOR CONCURSAL: CESAR MARTÍNEZ GÓMEZ
A U T O
Magistrado-Juez
Sra: NURIA FACHAL NOGUER.
En PONTEVEDRA, a dos de febrero de dos mil dieciocho.
ÚNICO.- En fecha 20 de diciembre de 2017 la AC presentó escrito solicitó que se fijase la condición de crédito imprescindible para concluir la liquidación a los honorarios de la AC correspondientes a doce mensualidades de la fase de liquidación.
El día 5 de enero de 2018 la AC de CONFECCIONES GUERRAL solicitó que se dictase resolución por la que, a los efectos del artículo 176 bis LC, se considerasen como créditos imprescindibles para concluir la liquidación los siguientes:
Gastos de vigilancia y custodia de bienes y su mantenimiento
Nóminas de trabajadores en activo después del ERE, seguros sociales y retenciones fiscales correspondientes a los mismos
Gastos registrales por mandamientos de cancelación de cargas o anotaciones en el Registro Mercantil, notariales y de liquidación de los contratos necesarios para la transmisión de activos a terceros
Gastos de valoraciones periciales para la venta de bienes y de transporte de los mismos para su realización en la medida en que sean imprescindibles
Tributos a cargo de la concursada por la venta de bienes, entre otros el IVA que resulte a ingresar de las liquidaciones trimestrales y retenciones de los profesionales intervinientes
Créditos por gastos de asesoría laboral y fiscal para la llevanza de la contabilidad, liquidación de seguros sociales, presentación de impuestos y confección de nóminas
Honorarios de Letrado y de Procurador derivados de los procedimientos judiciales en curso y/o futuros relacionados con recuperaciones de créditos adeudados a la concursada; se presentará en su momento solicitud específica indicando en procedimiento de que se trate y cantidades a abonar
Por Providencias de fecha 26 de diciembre de 2017 y de 9 de enero de 2018 se dio traslado a las partes de la solicitud de concesión de la autorización judicial para que formulasen alegaciones.
A continuación quedaron las actuaciones pendientes de resolver.
LOS CRÉDITOS IMPRESCINDIBLES PARA CONCLUIR LA LIQUIDACIÓN EN SUPUESTOS DE INSUFICIENCIA DE MASA ACTIVA
En lo que respecta al pago de créditos contra la masa, la Ley Concursal distingue en función de que la masa activa sea o no suficiente para el pago de la totalidad de los créditos contra la masa. El artículo 84.3 LC establece que " los créditos del número 1.º del apartado anterior se pagarán de forma inmediata. Los restantes créditos contra la masa, cualquiera que sea su naturaleza y el estado del concurso, se pagarán a sus respectivos vencimientos. La administraciónconcursal podrá alterar esta regla cuando lo considere conveniente para el interés del concurso y siempre que presuma que la masa activa resulta suficiente para la satisfacción de todos los créditos contra la masa. Esta postergación no podrá afectar a los créditos de los trabajadores, a los créditos alimenticios, ni a los créditos tributarios y de la Seguridad Social".
Ahora bien, el criterio del vencimiento se altera en los supuestos de insuficiencia de masa activa, pues en tal caso prevé el artículo 176 bis, apartado 2, LC :
" Tan pronto como conste que la masa activa es insuficiente para el pago de los créditos contra la masa, la administración concursal lo comunicará al juez del concurso, que lo pondrá de manifiesto en la oficina judicial a las partes personadas.
Desde ese momento, la administración concursal deberá proceder a pagar los créditos contra la masa conforme al orden siguiente, y, en su caso, a prorrata dentro de cada número, salvo los créditos imprescindibles para concluir la liquidación:
.º Los créditos salariales de los últimos treinta días de trabajo efectivo y en cuantía que no supere el doble del salario mínimo interprofesional.
.º Los créditos por salarios e indemnizaciones en la cuantía que resulte de multiplicar el triple del salario mínimo interprofesional por el número de días de salario pendientes de pago.
.º Los créditos por alimentos del artículo 145.2, en cuantía que no supere el salario mínimo interprofesional.
.º Los créditos por costas y gastos judiciales del concurso. 5.º Los demás créditos contra la masa".
El artículo 176 bis, apartado 2, LC establece el orden de pago de los créditos contra la masa que habrá de seguirse en los supuestos de insuficiencia de masa activa. El precepto obliga a la Administración Concursal a comunicar al Juzgado la insuficiencia de masa, tan pronto como le conste esta circunstancia, y " desde ese momento, la administración concursal deberá proceder a pagar los créditos contra la masa conforme al orden siguiente, y, en su caso, a prorrata dentro de cada número, salvo los créditos imprescindibles para concluir la liquidación [...]".
En la reciente STS nº 225/2017, de 6 de abril, se acomete el estudio de la eficacia de la comunicación del artículo 176 bis, apartado 2, LC, en aquellos supuestos en que se ha atendido el pago de los créditos contra la masa de acuerdo con el criterio del vencimiento, a pesar de que la Administración Concursal conocía en momento anterior a la realización de la comunicación la insuficiencia de masa activa. En el supuesto sometido a su consideración, la Sala aprecia la infracción del artículo 176 bis, apartado 2, LC y, a partir de su doctrina jurisprudencial (plasmada en la STS 306/2015, de 9 de junio, ratificada por otras posteriores, SSTS 310/2015, de 11 de junio ; 305/2015, de 10 de junio ; 152/2016, de 11 de marzo ; 187/2016, de 18 de marzo, en las que ya se ha pronunció sobre el momento a partir del cual debe operar el orden de prelación de créditos del art. 176 bis 2 LC ), el Alto Tribunal precisa:
"Por si existiera alguna duda en relación con el momento a partir del cual debe aplicarse este orden de prelación de créditos, en la sentencia 305/2015, de 10 de junio, declaramos:
Las reglas de pago contenidas en el art. 176bis.2 LC, en concreto el orden de prelación, se aplican necesariamente desde la reseñada comunicación de insuficiencia de la masa activa para el pago de los créditos contra la masa, y afecta, en principio, a todos créditos contra la masa pendientes de pago
.
Y de hecho, en la sentencia 305/2015, de 10 de junio, entendimos que, como la declaración de insuficiencia de activo había sido realizada por la administración concursal como una reacción a la demanda de incidente concursal de reclamación del crédito contra la masa, en ese caso no podían oponerse los efectos previstos en el art. 176bis.2 LC para la prelación de créditos respecto de los créditos contra la masa reclamados por la TGSS en aquel incidente concursal" .
La STS nº 390/2016, de 8 de junio, [RJ 2016/2341], reflexiona sobre la falta de concreción de la categoría de "créditos imprescindibles para concluir la liquidación", por lo que considera que " el art. 176 bis 2 LC establece un matiz, pues no da tratamiento singular a todos los actos de la administración concursal generadores del derecho a honorarios, sino únicamente a aquellos que tengan el carácter de imprescindibles, una vez que se ha comunicado la insuficiencia de masa activa . Por ello, a falta de identificación legal expresa, resulta exigible que sea la propia administración concursal quien identifique con precisión qué actuaciones son estrictamente imprescindibles para obtener numerario y gestionar la liquidación y el pago, y cuál es su importe, para que el juez del concurso, con audiencia del resto de acreedores contra la masa ( art. 188.2 LC ), valore aquellas circunstancias que justifiquen un pago prededucible" .
La STS de 8 de junio de 2016 apunta cuál es el trámite a seguir para determinar qué gastos y fracción de los honorarios de la Administración Concursal podrán subsumirse en el caso concreto dentro de la categoría de créditos imprescindibles para concluir la liquidación: el Alto Tribunal remite al administrador concursal a la autorización judicial prevista en el artículo 188 LC que exige, como previo a su concesión, un trámite de audiencia a las partes por un plazo de tres a diez días. A continuación, el juez del concurso resolverá por medio de Auto, que será susceptible de recurso de reposición ( artículo 188.3 LC ).
A partir de la STS de 6 de abril de 2017 la Sala Primera ha elaborado un cuerpo de doctrina que extiende la categoría de " gastos imprescindibles para concluir la liquidación " a los escenarios en los que no concurra insuficiencia de masa activa.
La reciente STS de 12 de septiembre de 2017 (Id Cendoj: 28079110012017100467 ), si bien reconoce que la Audiencia erró en la interpretación sobre la aplicación del orden de prelación en el pago de los créditos contra la masa establecido en el artículo 176 bis, apartado 2, LC (en ese supuesto no se había producido comunicación de insuficiencia de masa, por lo que debió aplicarse el criterio del vencimiento), a continuación efectúa la siguiente matización en cuanto a la alteración del orden legal de...
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