SAP Alicante 434/2015, 16 de Noviembre de 2015
| Ponente | JOSE MANUEL VALERO DIEZ |
| ECLI | ES:APA:2015:3843 |
| Número de Recurso | 576/2015 |
| Procedimiento | CIVIL |
| Número de Resolución | 434/2015 |
| Fecha de Resolución | 16 de Noviembre de 2015 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Alicante, Sección 9ª |
AUDIENCIA PROVINCIAL ALICANTE
SECCIÓN NOVENA CON SEDE EN ELCHE
Rollo de apelación nº 000576/2015
JUZGADO DE 1ª INSTANCIA 5 DE ORIHUELA(ANT. MIXTO 8)
Autos de Juicio Ordinario - 001632/2012
SENTENCIA Nº 434/2015
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Iltmos. Sres.:
Presidente: D. José Manuel Valero Diez
Magistrado: D. Andrés Montalbán Avilés
Magistrada: Dª. Susana Pilar Martínez González
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En ELCHE, a dieciséis de noviembre de dos mil quince
La Sección Novena de la Audiencia Provincial de Alicante con sede en Elche, integrada por los Iltmos. Sres. expresados al margen, ha visto los autos de Juicio Ordinario - 001632/2012, seguidos ante el JUZGADO DE 1ª INSTANCIA 5 DE ORIHUELA(ANT. MIXTO 8), de los que conoce en grado de apelación en virtud del recurso entablado por la parte apelante BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA SOCIEDAD ANONIMA, habiendo intervenido en la alzada dicha parte, en su condición de recurrente, representada por el Procurador Sr. .ANTONIO DIEZ SAURA y dirigida por el Letrado Sr. JOSÉ SANCHEZ ROCA, y como apelados-impugnantes Jose Luis, Alejandra y Benedicto, representados por el Procurador Sr. LUIS MIGUEL ALACID BAÑO y dirigidos por el Letrado Sr. JAIME DE CASTRO GARCÍA.
Por el JUZGADO DE 1ª INSTANCIA 5 DE ORIHUELA(ANT. MIXTO 8) en los referidos autos, se dictó sentencia con fecha 22/04/2015 cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que estimando parcialmente la demanda promovida en estos autos por Benedicto, D. Jose Luis y Dna Alejandra representados por el Procurador Sr Vicente Gimenez Viudes y la asistencia del letrado Sr Fernando Alberic Arjona contra BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA S.A, representada por el procurador Sr Antonio diez Saura (OH) y la defensa letrada del Sr Fernando Sanchez Serrano en sustictucion del Sr Miguel Zamorano Balmaseda DEBO CONDENAR Y CONDENO a la parte demandada a abonar a la actora la suma de 23.964,66 euros, mas los intereses legales desde la fecha de las entregas o depositos en la entidad demandada hasta su completo pago.
No se imponen las costas a ninguna de las partes."
Contra dicha sentencia, se interpuso recurso de apelación por la parte apelante "BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA SOCIEDAD ANONIMA" en tiempo y forma que fue admitido en ambos efectos, elevándose los autos a este Tribunal, donde quedó formado el Rollo número 000576/2015, tramitándose el recurso en forma legal. La parte apelante solicitó la revocación de la sentencia de instancia y la apelada-impugnante se opuso al recurso de apelación de contrario y revocación de la resolución en lo que les resultó desfavorable. Para la deliberación y votación se fijó el día 12/11/2015.
En la tramitación de ambas instancias, en el presente proceso, se han observado las normas y formalidades legales.
Visto, siendo Ponente el Ilmo. Sr. D. José Manuel Valero Diez.
Recurso del BBVA.
Aparte de que nos remitimos a los hechos declarados probados por el tribunal de instancia que fundamentan la condena de la entidad recurrente, basta para desestimar el recurso recordar los criterios del Tribunal Supremo, y también de esta Sección Novena, en la sentencia de 1 de abril de 2014, sobre el particular de la interpretación de la ley 57/68:
"Incorrecta aplicación de la Ley 57/1.968 (arts. 1 a 3 y 7 ), al no considerar relevante la ausencia de avales individualizados a nombre del comprador....
...Desde luego de forma más concreta y ajustada a lo que se dilucida en las presentes actuaciones, la sentencia de la A.P. de Alicante citada por la resolución recurrida, de fecha 8 de febrero de 2.012, se manifiesta al respecto de la siguiente forma:
"Por lo que respecta a la cuestión jurídica, se comparte la conclusión judicial que aplica acertadamente los preceptos de las Leyes 8/2004, de 20 de octubre, de la Vivienda de la Comunidad Valenciana, 38/1999, de 5 de noviembre, de Ordenación de la Edificación, y 57/1968, de 27 de julio, sobre percibo de cantidades anticipadas en la construcción y venta de viviendas. Se acepta por tanto que desestime la excepción de falta de legitimación pasiva de la demandada por entender que el hecho de que la promotora no entregara en su día un documento individualizado de aval a la compradora que hoy demanda no le impide tener derecho a la garantía establecida en la citada Ley 57/1968, como tampoco impide el éxito de la acción el hecho de que no exista vínculo contractual entre la actora y la demandada, pues al tratarse de un seguro colectivo el comprador adquiere su condición de asegurado por el hecho de contratar con la promotora vendedora, no pudiendo afectarle los incumplimientos de ésta para con la aseguradora. Debe tenerse en cuenta que, como se decía en la sentencia de esta misma Sección de 5 de marzo de 2010, lo que trata de garantizar la mencionada Ley a los compradores de viviendas futuras es la devolución de las cantidades que hubieran anticipado, tanto si la construcción no se hubiera iniciado como si no llega a buen fin".
Como dice la Sentencia de fecha 25 de junio de 2010 de esta Sección 9ª de la A.P . de Alicante, "En conclusión la interpretación correcta de la ley 57/1968, no parece que pueda restringirse por interpretaciones formalistas y rigoristas, y la interpretación de los términos de aval se habrá de hacer siempre para la plena y completa protección del comprador, dado el carácter tuitivo de la norma, lo que por otra parte está en relación con el carácter oneroso del aval ( art. 1298 CC )." Y como señala más adelante, "la entidad bancaria al avalar la devolución de las cantidades entregadas a cuenta tenía conocimiento o pudo haberlo adquirido de las condiciones jurídicas y de hecho en la que se encontraba la construcción y de las cantidades entregas a cuenta, a efectos de entregar un aval en condiciones, sin que pueda alegar ahora desconocimiento o falta de cobertura del aval, pues evidentemente aceptó el riesgo de que las obras no se llegaran a iniciar. La falta de información por el Banco demandado en su calidad de profesional experto en la formalización de operaciones de esta naturaleza, y a la que le es enteramente exigible un conocimiento de la normativa aplicable y unos deberes de información, conforma una actuación negligente que debe ser sancionada por los tribunales"...
... Incorrecta valoración de la prueba. Infracción del artículo 1.827 del Código Civil .
Establece el precepto legal que se invoca por la recurrente que "la fianza no se presume: debe ser expresa y no puede extenderse a más de lo contenido en ella".
En el presente supuesto la fianza existe desde el momento en que la entidad Herrada del Toro, S.L. contrata con la entidad bancaria demandada y recurrente, un aval con la finalidad de garantizar las cantidades entregadas a cuenta por los compradores de viviendas en la promoción Complejo Residencial en Jumilla (Murcia), lo que no es negado en la primera instancia, se establece como probado en la resolución recaída en la primera instancia y no resulta impugnado por la parte recurrente, debiendo tenerse en cuenta al respecto el principio de facilidad probatoria, pudiendo la demandada haber aportado a las actuaciones original de la referida póliza con la finalidad de haber comprobado la existencia de cualquier impedimento de la pretensión formulada por el actor que pudiera derivar del contenido de la misma...
... Incorrecta valoración de la prueba. Infracción del artículo 1.257 del Código Civil .
Entiende la recurrente que la resolución recaída en la primera instancia infringe lo establecido en el artículo 1.257 del Código Civil, en cuya virtud los contratos sólo producen efectos entre las partes que los otorgan, por lo que, no conteniendo el contrato de cuenta corriente que suscribieron Herrada del Tollo, S.L. y BBVA, una estipulación a favor del ahora demandante, procede la desestimación de la pretensión formulada por este último. Sin embargo este razonamiento incurre una vez más, en hacer omisión de los hechos declarados probados en la sentencia recaída en la primera instancia no impugnados por la parte recurrente, donde se declara probado, al no haber sido negado por la demandada, que la entidad BBVA avaló en su día la promoción inmobiliaria proyectada por la mercantil "Herrada del Tollo, S.L." en la Parcela NUM001 del Complejo Residencial " DIRECCION000 " en Jumilla (Murcia). Consiguientemente, es la existencia de la fianza la que legitima de forma pasiva a la entidad bancaria y no la existencia de la cuenta corriente especial, que no es más que consecuencia de la propia existencia del aval con la finalidad que ya ha sido repetidamente expuesta....
...Incorrecta aplicación de los artículos 1.156 y 1.204 del Código Civil, del artículo 135, 2 de la Ley Concursal, y errónea valoración de la prueba en relación a las consecuencias de la adhesión del actor al convenio de acreedores en el concurso de la mercantil Herrada del Tollo. Incongruencia omisiva. Incorrecta aplicación de los artículos 1.822 y siguientes del Código Civil .
Entiende la entidad demandada recurrente que existe error en la valoración de la prueba e infracción de los preceptos legales referidos, por cuanto que no es exigible a la ahora demandada cantidad alguna hasta que no se cumpla el plazo de espera pactado en el convenio aprobado con el obligado principal, y cumplido dicho plazo, si la obligada principal no atendiera sus obligaciones, sólo cabría acción contra BBVA en el importe máximo al que asciende el crédito del demandante frente a BBVA, restando la quita aceptada, ya que no se puede exigir al fiador más que al obligado principal ( art. 1.826 C. Civil ), por lo que entiende la recurrente que la sentencia de instancia incurre en vicio de incongruencia omisiva, al haberse pronunciado sobre una...
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