SAP Barcelona 115/2025, 20 de Enero de 2025

Sección nº 15 de la Audiencia Provincial de Barcelona. CivilCalle Roger de Flor, 62-68, PLANTA 5 - Barcelona - C.P.: 08071TEL.: 938294451FAX: 938294458EMAIL:aps15.barcelona@xij.gencat.catN.I.G.: 0801947120218010238Recurso de apelación 38/2024 -1Materia: Juicio OrdinarioÓrgano de origen:Juzgado de lo Mercantil nº 10 de BarcelonaProcedimiento de origen:Procedimiento ordinario 873/2021Entidad bancaria BANCO SANTANDER:Para ingresos en caja. Concepto: 0661000012003824Pagos por transferencia bancaria: IBAN ES55 0049 3569 9200 0500 1274.Beneficiario: Sección nº 15 de la Audiencia Provincial de Barcelona. CivilConcepto: 0661000012003824Parte recurrente/Solicitante: FACA EXPORT, S.L.Procurador/a: Ricard Ruiz LopezAbogado/a: JORGE JUAN SUMALLA FLORENZANOParte recurrida: AntoniaProcurador/a: Ignacio Lopez ChocarroAbogado/a: Gorka Goenechea PermisanCuestiones.- Separación de socio por falta de distribución de dividendos.SENTENCIA núm. 115/2025Ilmos. Sres. MagistradosDON JUAN FRANCISCO GARNICA MARTÍNDON JOSÉ MARÍA RIBELLES ARELLANODOÑA MARTA CERVERA MARTÍNEZEn Barcelona, a veinte de enero de dos mil veinticinco.Parte apelante: FACA EXPORT S.L.Parte apelada: AntoniaResolución recurrida: Sentencia-Fecha: 26 de mayo de 2023-Demandante: Antonia-Demandada: FACA EXPORT S.L.PRIMERO.- El fallo de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente:"Estimo íntegramente la demanda interpuesta por Antonia, representada por el Procurador Ignacio López Chocarro contra FACA EXPORT, S.L., y:1. Declara que D.ª Antonia tiene derecho a separarse como socia de Faca Export, S.L. y que ha ejercido válidamente ese derecho de separación mediante la comunicación fehaciente de 11 de noviembre de 20192. Condeno a Faca Export, S.L. a estar y pasar por las anteriores declaraciones y a pagar al experto independiente el importe de sus honorarios por importe de 30.000 € y a facilitar a dicho experto la documentación contable que éste solicite para la valoración de Faca Export, S.L.3. Condeno a Faca Export, S.L. a reembolsar a Dª Antonia el valor de sus participaciones sociales, previa su valoración por el experto independiente designado por el Registro Mercantil.4. Condeno a Faca Export, S.L. al pago de las costas devengadas por la parte demandante."SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la representación procesal de la parte demandada. Del recurso se dio traslado a la actora, que presentó escrito de oposición.TERCERO.- Recibidos los autos originales y formado en la Sala el Rollo correspondiente, se procedió al señalamiento de día para votación y fallo, que tuvo lugar el pasado 12 de diciembre de 2024.Es ponente el Ilmo. Sr. DON JOSE MARIA RIBELLES ARELLANO.PRIMERO.- Términos en los que aparece determinado el conflicto en esta instancia.1. La demandante, Antonia, interpuso demanda solicitando se le reconociera el derecho de separación de la sociedad FACA EXPORT S.L. por falta de distribución de dividendos, conforme a lo dispuesto en el artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital. Para la resolución del recurso partiremos de la relación de hechos probados contenida en la sentencia apelada, que no son discutidos en esta instancia:"-FAKA EXPORT SL es una sociedad mercantil, que se crea en el año 2003, con la finalidad de recuperar el IVA de exportación de PLASTICOS FAKA SA, empresa de la que realiza la comercialización de sus productos.En el momento de la constitución, el socio mayoritario es Moises con el 56% del capital y los otros dos socios, con un 22% respectivamente, eran sus hijos Enrique y Antonia.Hasta el año 2015, Antonia forma parte del Consejo de Administración de la sociedad demandada.-FAKA EXPORT SL ha arrojado los siguientes resultados:Ejercicio 2013, beneficio de 42.843,82 €, destinado a reservas voluntarias.Ejercicio 2014, beneficio de 60.390,27 €, destinado a reservas voluntarias.Ejercicio 2015, beneficio de 36.177,61 €, destinado a reservas voluntarias.Ejercicio 2016, beneficio de 53.677,18 €, destinado a reservas voluntarias.En todos los ejercicios la demandante ha votado como socia a favor del destino de los beneficios a reservas voluntarias.-En el año 2018 muere Moises, y se entabla un litigio sucesorio por cómo debe interpretarse el legado que realiza el causante a Antonia del 46% de sus participaciones en FAKA EXPORT SL. La controversia se centra en si debe entenderse el 46% del 56% o si le lega un monto total del 46% de las participaciones del total 56% que ostenta. Esta última interpretación es la asumida por el Juzgado de 1ª Instancia nº1 de Barcelona en su sentencia de 21 de julio de 2022 , que no es firme.-El 30 de octubre de 2019, se celebra junta General Ordinaria y Extraordinaria de FAKA EXPORT SL que tiene como puntos quinto y octavo del orden del día la propuesta de distribución de resultados de los ejercicios 2017 y 2018. Preside la Junta, Enrique y en la lista de asistentes le reconoce a su hermana Antonia la representación de un 47,76% del capital social y se reconoce a sí mismo la representación de un 52,24% del capital social, siendo ello cuestionado por la demandante.Los ejercicios 2017 y 2018 arrojan un beneficio de la sociedad, respectivamente de 29.803,20 € y 192.192,45 €, y en ambos casos Enrique propone destinarlos a reservas, a lo que protesta el letrado que actúa en representación de Antonia y tras la votación se aprueba con el voto a favor de Enrique y el voto en contra de Antonia. En el acta notarial que documenta la junta se protocoliza (folios 178 y 179 del Acta Notarial) un documento que expresa nuevamente la protesta por no repartir los resultados de los ejercicios 2017 y 2018.-El 11 de noviembre de 2019, Antonia remite burofax a la demandada notificando el ejercicio de su derecho de separación.-Por resoluciones del Registro Mercantil de Barcelona de 11 de febrero de 2020 y 2 de julio de 2020, se acordó el nombramiento de Grant Thornton, S.L.P como experto independiente para la valoración de las participaciones sociales de Faca Export, solicitando el experto independiente unos honorarios de 30.000 €-El 29 de octubre de 2021, se celebró Junta General Ordinaria y Extraordinaria de la sociedad demandada y en los puntos segundo y tercero del orden del día se incluyó la aplicación de resultados del ejercicio 2020 y la distribución de dividendos con cargo a reservas.Nuevamente la Junta se constituyó con la presidencia de Enrique, y en la lista de asistentes le reconoce a su hermana Antonia la representación de un 47,76% del capital social y se reconoce a sí mismo la representación de un 52,24% del capital social, siendo ello cuestionado por la demandante.En cuanto al resultado del ejercicio 2020 arroja pérdidas por importe de 125.555,46 € que se propone que se compensen con los...