STSJ Asturias 2320/2012, 20 de Septiembre de 2012
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 2320/2012 |
| Fecha | 20 Septiembre 2012 |
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL
OVIEDO
SENTENCIA: 02320/2012
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIALOVIEDO
C/ SAN JUAN Nº 10
Tfno: 985 22 81 82
Fax:985 20 06 59
NIG: 33044 34 4 2012 0101635
402250
TIPO Y Nº DE RECURSO: RECURSO SUPLICACION 0001604 /2012
JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: DEMANDA 0001043/2011 JDO. DE LO SOCIAL nº 002 de OVIEDO
Recurrente/s: INSS
Abogado/a: LETRADO SEGURIDAD SOCIAL
Recurrido/s: Estrella, SERVICIO DE SALUD DEL PRINCIPADO DE ASTURIAS (SESPA), MINISTERIO FISCAL
Abogado/a: CRISTINA DIAZ CARRERA, LETRADO COMUNIDAD(SERVICIO PROVINCIAL)
SENTENCIA Nº 2320/12
En OVIEDO, a veinte de Septiembre de dos mil doce.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la Sala de lo Social del T.S.J. de Asturias, formada por los Iltmos Sres. D. EDUARDO SERRANO ALONSO, Presidente, Dª. MARIA ELADIA FELGUEROSO FERNANDEZ, D. FRANCISCO JOSE DE PRADO FERNANDEZ y Dª. MARIA PAZ FERNANDEZ FERNANDEZ, Magistrados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0001604/2012, formalizado por el LETRADO DE LA SEGURIDAD SOCIAL, en nombre y representación del INSS, contra la sentencia número 212/2012 dictada por JDO. DE LO SOCIAL N. 2 de OVIEDO en el procedimiento DEMANDA 0001043/2011, seguidos a instancia de Estrella frente al INSS, el SERVICIO DE SALUD DEL PRINCIPADO DE ASTURIAS (SESPA) y el MINISTERIO FISCAL, siendo Magistrado-Ponente la Ilma Sra Dª MARIA PAZ FERNANDEZ FERNANDEZ .
De las actuaciones se deducen los siguientes:
Dª. Estrella presentó demanda contra el INSS, el SERVICIO DE SALUD DEL PRINCIPADO DE ASTURIAS (SESPA) y el MINISTERIO FISCAL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 212/2012, de fecha nueve de Abril de dos mil doce .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
-
) La actora presta sus servicios para el SESPA, con la categoría profesional de Técnico especialista de laboratorio.
-
) El 13 de julio de 2011 se dictó Resolución por el Tribunal Superior de California, Condado de San Diego, en la que se declara que la hoy actora es madre legal y natural del niño nacido de Belinda entre el 2 de junio de 2010 y el 5 de octubre de 2011 y declara que esta señora no es la madre del niño que tenga entre las citadas fechas; declara también que la responsabilidad financiera del citado niño corresponde a la actora y a Ignacio y que sólo ellos tendrán la custodia física y legal del menor. Se ordenó que el hospital en que naciera el niño tenido por Belinda entre el 5 de junio de 2010 y el 5 de octubre de 2011, expida el certificado de nacimiento en el que consten entre otros datos, el nombre del niño de acuerdo con las indicaciones de la actora y de Ignacio, permitir a ambos firmar el certificado, registrar la información dada por el padre biológico Ignacio y registrar la información confidencial de la actora.
-
) En el Registro Civil consular en Los Ángeles(Estados Unidos) figura como nacido Ricardo el NUM000 de 2011, siendo su padre Ignacio y su madre Estrella .
-
) La actora solicitó el 1 de septiembre de 2011 a la Unidad de Gestión de Personal del SESPA, que al finalizar su periodo vacacional el 31 de agosto de dicho año, le proporcionara el certificado de empresa para solicitar permiso de maternidad a disfrutar desde el 1 de septiembre al 22 de diciembre de 2011.
Le fue denegado por resolución de 23 de septiembre basándose en que conforme con la normativa vigente sólo cabe permiso por maternidad en los casos de parto, acogimiento y adopción, no siendo ninguno de ellos el que planteaba.
Presentó recurso de alzada ante el SESPA y reclamación previa ante el INSS.
El SESPA desestimó el recurso por resolución de 8 de febrero de 2012. El INSS resolvió desestimando la reclamación, el 2 de noviembre.
-
) El importe de la base reguladora mensual es de 73,25 #.
-
) Interpuso la demanda el 21 de diciembre de 2011 y se dio traslado al Ministerio Fiscal para que informara sobre la jurisdicción competente.
En la sentencia recurrida en suplicación se emitió el siguiente fallo o parte dispositiva:
"Que desestimo la excepción de incompetencia de jurisdicción y estimo la demanda interpuesta por Dª Estrella contra el SERVICIO DE SALUD DEL PRINCIPADO DE ASTURIAS, el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y el MINISTERIO FISCAL y declaro la nulidad de la resolución del SESPA de 23 de septiembre de 2011 y del INSS de 2 de noviembre de 2011 y el derecho de la actora a disfrutar del permiso de maternidad durante un periodo de 16 semanas, condenando a los demandados a estar y pasar por esta resolución y al SESPA a emitir el certificado correspondiente".
Frente a dicha sentencia se anunció recurso de suplicación por el INSS formalizándolo posteriormente. Tal recurso fue objeto de impugnación por la contraparte.
Elevados por el Juzgado de lo Social de referencia los autos principales a esta Sala de lo Social, tuvieron los mismos entrada en fecha 15 de junio de 2012.
Admitido a trámite el recurso se señaló el día 28 de junio de 2012 para los actos de votación y fallo.
A la vista de los anteriores antecedentes de hecho, se formulan por esta Sección de Sala los siguientes,
La sentencia de instancia acogió favorablemente la pretensión deducida por la actora en su demanda, y declaró la nulidad de la resolución dictada por el Servicio de Salud del Principado de Asturias el 23 de setiembre de 2011 y la del Instituto Nacional de la Seguridad Social fechada el 2 de noviembre del mismo año, reconociendo a la demandante el derecho a disfrutar del permiso de maternidad durante un periodo de 16 semanas, con las consecuencias derivadas de dicha declaración.
Frente a la misma se alzó en suplicación el Instituto Nacional de la Seguridad Social articulando su recurso por el cauce que habilita el apartado c) del artículo 193 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la Jurisdicción Social, mediante dos motivos de censura jurídica.
El primero denuncia que la sentencia infringe lo dispuesto en el artículo 6, apartados 3 y 4 del Código Civil en relación con el artículo 10 apartados 1 y 2 de la Ley 35/1988, de 22 de noviembre, sobre Técnicas de Reproducción Asistida, según la redacción consolidada por la Ley 45/2003, de 21 de noviembre.
Argumenta en esencia quien recurre, en términos prácticamente coincidentes a los opuestos en el plenario, que el contrato de gestación por sustitución de que trae causa el derecho al permiso de maternidad solicitado, así como su correspondiente prestación, es plenamente nulo y fraudulento y que la mera inscripción registral de la filiación no puede crear efectos constitutivos para una situación nula de pleno derecho máxime si tenemos en cuenta que las sentencias extranjeras, para ser válidamente reconocidas en España han de seguir el procedimiento de "exequátur".
Añade, en segundo y último lugar, que la resolución recurrida infringe, por falta de aplicación, lo dispuesto en el artículo 133 bis de la Ley General de la Seguridad Social que establece como situaciones protegidas por maternidad, la propia maternidad natural, la adopción y el acogimiento, tanto preadoptivo, como permanente o simple, argumentando que la actual redacción del antedicho precepto es la que vino dada por la Ley Orgánica 3/2007, de 22 de marzo, posterior a la Ley de Reproducción Asistida, según la redacción...
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba
-
STSJ País Vasco 885/2016, 3 de Mayo de 2016
...R. 2783/12, STSJ Cataluña 23-11-12 R. 6240/2011, 15-9-15 R 2299/15, 9-3-15 R.126/15, STSJ Castilla y León 5-5-2010 R.539/2010, STSJ Asturias 20-9-12 R. 1064/12, STSJ Murcia 3-11-14 y STSJ Las Palmas G. Canaria R. 145/14, entre otras, que consideran que en estos casos se dan los requisitos l......
-
STSJ Cataluña 5214/2015, 15 de Septiembre de 2015
...para el menor: el derecho al disfrute de la prestación de maternidad . DÉCIMOPRIMERO Asi mismo la sentencia Roj: STSJ AS 3514/2012 -ECLI:ES:TSJAS:2012:3514.Órgano: Tribunal Superior de Justicia. Sala de lo Social.Sede: Oviedo.Nº de Recurso: 1604/2012.Nº de Resolución: 2320/2012.Fecha de Res......
-
STS 835/2013, 6 de Febrero de 2014
...de nuestro país ( Sentencia del Juzgado de lo social núm. 2 de Oviedo de 9 de abril de 2012 , confirmada por la Sentencia del TSJ de Asturias de 20 de septiembre de 2012 ; Sentencias del TSJ de Madrid de 18 de octubre de 2012 y 13 de marzo 2013 , y Sentencia TSJ de Cataluña de 23 de noviemb......
-
Maternidad subrogada en España: un análisis a partir de la práctica registral y jurisprudencial
...la Ley General de la Seguridad Social (Sentencia del Juzgado de lo Social núm. 2 de Oviedo, de 9 de abril de 2012, Sentencia del TSJ de Asturias de 20 de septiembre de 2012, Sentencia del TSJ de Madrid de 18 de octubre de 2012, Sentencia TSJ de Cataluña de 23 de noviembre de 2012). IV. LA J......
-
Gestación por sustitución. Necesidad de una respuesta jurídica a una realidad social
...citar en este sentido. Una reciente es la STSJ Baleares de 30 de enero de 2017 (sentencia n. 96/2017). Otras anteriores la STSJ Asturias de 20 de septiembre de 2012 y la STSJ Madrid de 13 de marzo de 2013 (sentencia n. 216/2013). Especial interés tiene consultarse las SSTSJ Murcia, de 3 de ......
-
La protección social por maternidad en supuestos de gestación subrogada: ¿la antesala de un cambio jurisprudencial?. A propósito de la STSJ P aís V asco (social) de 13 de mayo de 2014
...cual sea su denominación y ello a partir de lo dispuesto en el artículo 2.2 del RD 295/2009, tal como se argumenta en las SSTSJ Asturias de 20 de septiembre de 2012 y STSJ Cataluña de 23 de noviembre de 2012 (JUR 2013/21535). Argumento al que se puede añadir el concepto amplio de maternidad......
-
La Dirección General de los Registros y del Notariado ante la gestación por sustitución
...a nuestros tribunales para demandar un permiso de maternidad para la madre comitente y éstos lo han reconocido (vid. STSJ de Asturias, de 20 de septiembre de 2012, Diario La Ley, n.º 7963, Sección La Sentencia del día, 13 de noviembre de 2012, que confirma a su vez la Sentencia del Juzgado ......